來(lái)源：廣東中信融資租賃有限公司，作者：熊智群

前言：融資租賃合同糾紛中，當(dāng)承租人違約時(shí)，法律賦予了出租人選擇解除合同收回租賃物或者要求合同加速到期支付全部租金的選擇權(quán)，理由是兩者的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不一致，但是正是這種二擇一的選擇，在司法實(shí)踐中卻有很大困境，詳情請(qǐng)聽(tīng)下文分解。

相關(guān)法律法規(guī)：

《合同法》第二百四十八條 承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。

第二百四十九條規(guī)定：當(dāng)事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無(wú)力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價(jià)值超過(guò)承租人欠付的租金以及其他費(fèi)用的，承租人可以要求部分返還。

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（下稱解釋）第二十條：承租人逾期履行支付租金義務(wù)或者遲延履行其他付款義務(wù)，出租人按照融資租賃合同的約定要求承租人支付逾期利息、相應(yīng)違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十一條 出租人既請(qǐng)求承租人支付合同約定的全部未付租金又請(qǐng)求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇。

出租人請(qǐng)求承租人支付合同約定的全部未付租金，人民法院判決后承租人未予履行，出租人再行起訴請(qǐng)求解除融資租賃合同、收回租賃物的，人民法院應(yīng)予受理。

第二十二條 出租人依照本解釋第十二條的規(guī)定請(qǐng)求解除融資租賃合同，同時(shí)請(qǐng)求收回租賃物并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

前款規(guī)定的損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費(fèi)用與收回租賃物價(jià)值的差額。合同約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人所有的，損失賠償范圍還應(yīng)包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。

合同法第248條就文義上理解，是有差異的，“也”字可以理解成“或”也可以理解成“且”的意思，光是從語(yǔ)法上看，都沒(méi)有錯(cuò)，雖然解釋第21條的規(guī)定依然不甚明確，但是該條的本意是公平原則，那么理解成“或”或許恰當(dāng)些，司法實(shí)務(wù)中也多認(rèn)定為“或”的意思，即租賃物和租金二擇一。

那么問(wèn)題就來(lái)了：

一、假設(shè)拖欠的總租金為200萬(wàn)（未到期），假設(shè)合同到期時(shí)間為2年，租賃物價(jià)值為200萬(wàn)，出租人此時(shí)選擇租賃物或者租金都能得到清償，那么擇一而從都可以，出租人可以根據(jù)如何能最快獲得清償做出選擇。假如承租人惡意利用訴訟程序拖延，以致訴訟進(jìn)行2年，那么2年后判決時(shí)，假設(shè)出租人二選一仍能得到清償，那么出租人做出選擇后獲得的清償還是200萬(wàn)，2年前和2年后都只支付200萬(wàn)，承租人為何會(huì)選擇2年前支付200萬(wàn)，而不選擇2年后支付呢，豈不恰恰違反了公平原則？當(dāng)然，出租人可以根據(jù)解釋第二十條的規(guī)定主張逾期利息、違約金。一般情況下，利息和違約金總和也不可能超過(guò)200萬(wàn)（事實(shí)上基本不會(huì)超過(guò)100萬(wàn)，那么就假設(shè)是100萬(wàn)），那么就變成了：假如承租人按照合同約定付款，那么2年共需要支付200萬(wàn)租金，如果違約，反而只需要支付100萬(wàn)逾期利息和違約金就能獲得按照合同約定需要支付200萬(wàn)租金的設(shè)備使用權(quán)，因?yàn)樵V訟期間，承租人基本不可能停止設(shè)備的使用，當(dāng)然,承租人需要考慮一個(gè)問(wèn)題,就是兩年后承租人仍需要200萬(wàn)或者返還設(shè)備,這是承租人要考慮的違約成本。

二、假設(shè)拖欠的總租金為200萬(wàn)，租賃物價(jià)值100萬(wàn)，假如出租人選擇租賃物會(huì)得到100萬(wàn)的清償，選擇租金，按照債權(quán)分配能得到50萬(wàn)的清償，則出租人會(huì)選擇租賃物，那么出租人只能得到100萬(wàn)清償，而事實(shí)情況是，即使判決收回租賃物和選擇全部租金，出租人事實(shí)上也最多只能得到150萬(wàn)的清償，即依然沒(méi)有挽回全部損失，假如判決時(shí)全部租金都已到期，仍然做出二則一選擇，那么對(duì)于出租人是不是非常不利？當(dāng)然，在收回租賃物無(wú)法獲得清償時(shí)，出租人可以按照解釋第22條的規(guī)定主張賠償損失，損失的范圍是不好界定的,因?yàn)樽赓U物的價(jià)值不好確認(rèn),這也是以后立法需要完善和細(xì)化的問(wèn)題。

三、假設(shè)拖欠的總租金為200萬(wàn)，租賃物價(jià)值50萬(wàn)，假設(shè)選擇租金，按照債權(quán)分配能得到100萬(wàn)的清償，則出租人會(huì)選擇全部租金，那么出租人也只能得到100萬(wàn)清償，而事實(shí)情況是，即使判決收回租賃物和選擇全部租金，出租人事實(shí)上也最多只能得到150萬(wàn)的清償，很據(jù)解釋，那出租人可以根據(jù)解釋21條第二款另行起訴，而該款的規(guī)定是“人民法院應(yīng)予受理”，是否支持還得另說(shuō)，問(wèn)題是出租人還得進(jìn)行一次訴訟，那么又大大增加的出租人追究承租人違約責(zé)任的成本，假設(shè)該訴訟又耗時(shí)2年，那么成本是相當(dāng)高昂的，即使最終勝訴獲得清償，至少在時(shí)間上又浪費(fèi)了數(shù)年，而事實(shí)情況，是否獲得支持還存在很大不確定性，豈不是即消耗了出租人追究違約責(zé)任的成本，又極大浪費(fèi)了司法資源？（關(guān)于二次訴訟問(wèn)題，后面將有專門文章論述，敬請(qǐng)關(guān)注）

在假設(shè)二和假設(shè)三的情況下，兩者都選擇也最多只能清償150萬(wàn)，仍然難以挽回?fù)p失，同時(shí)合同法第249條的規(guī)定是對(duì)承租人利益的保護(hù)，根據(jù)該條規(guī)定，出租人只能得到租金加其他費(fèi)用的清償，那么即使判決租賃物加全部租金，出租人也拿不到多余的款項(xiàng)，因?yàn)槌凶馊丝梢砸蟛糠址颠€，而出租人得不到全部清償時(shí)，卻要通過(guò)訴訟，這在一定程度上來(lái)說(shuō)不利于出租人利益的保護(hù)。

某融資租賃公司曾在早期的訴訟請(qǐng)求中，提出了一個(gè)“折價(jià)賠償”的概念，即在請(qǐng)求解除合同返還租賃物的訴訟過(guò)程中，增加了一個(gè)兜底，大致是：請(qǐng)求判定被告立即返還租賃標(biāo)的物…如不能返還，則折價(jià)賠償原告人民幣某某金額。折價(jià)賠償?shù)慕痤~標(biāo)準(zhǔn)則是審判時(shí)的全部未到期租金，這個(gè)概念實(shí)際上將返還租賃物和選擇全部租金的時(shí)間延后到了執(zhí)行之時(shí)，雖然表面上出租人選擇的是返還租賃物的訴請(qǐng)，本質(zhì)上，由于出租人在申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)，可根據(jù)實(shí)際情況選擇租賃物或者折價(jià)賠償款，這樣是有利于出租人的，筆者認(rèn)為，這是一個(gè)很好的訴訟請(qǐng)求，比單純要求返還租賃物要科學(xué)不少，而且該訴請(qǐng)也基本都得到過(guò)法院的支持，其后由于“折價(jià)賠償”的概念增加了不少訴訟費(fèi)的開(kāi)支，該融資租賃公司不再使用這個(gè)概念。

按照最高人民法院的意思，請(qǐng)求支付全部租金和解除合同收回租賃物是兩個(gè)互相排斥的訴訟請(qǐng)求，如果兩者同時(shí)選擇則屬于無(wú)明確的訴訟請(qǐng)求，按照民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)法院釋明后仍不做出選擇的應(yīng)當(dāng)駁回訴訟請(qǐng)求。在制定該解釋時(shí)，也產(chǎn)生了幾種不同的意見(jiàn)，最終最高法院選擇的是租金和租賃物二擇一的方案。

先來(lái)探討幾個(gè)問(wèn)題：

一、到期租金問(wèn)題。

支付租金是承租人最主要的合同義務(wù)，合同一經(jīng)成立，雙方便受其效力約束，不得隨意違反或者單方變更，由于到期租金是已經(jīng)產(chǎn)生的義務(wù)，承租人需履行支付無(wú)疑，因此，即使全部租金和租賃物二擇一，應(yīng)當(dāng)是未到期租金和租賃物二擇一的問(wèn)題，當(dāng)然，對(duì)于選擇全部租金來(lái)說(shuō)，總金額是一致的，對(duì)于選擇解除合同、返還租賃物是非常有利的。

二、選擇租賃物或者選擇全部租金的案件，訴訟請(qǐng)求變更問(wèn)題。

根據(jù)民事訴訟法第五十一條規(guī)定：原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求。因此，變更訴訟請(qǐng)求是可以的，融資租賃公司可以根據(jù)案件的具體情況變更為有利于己方的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱規(guī)定）第三十四條，當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。因此，融資租賃合同糾紛也是一樣，變更訴訟請(qǐng)求也必須在舉證期限屆滿前。規(guī)定第三十五條規(guī)定：訴訟過(guò)程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求。當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。因此，融資租賃合同糾紛案件變更訴訟請(qǐng)求是可行的，但是也須得嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。

三、合同解除后到實(shí)際返還租賃物期間的損害賠償問(wèn)題。

合同法和解釋均未對(duì)此作出規(guī)定，假設(shè)判決生效，承租人拒不履行返還租賃物的義務(wù)，繼續(xù)占有使用，因判決已經(jīng)生效，所有違約金、逾期利息已經(jīng)固定，這段時(shí)間承租人基本不用承擔(dān)任何責(zé)任，即使判決書(shū)中有“雙倍支付遲延履行的債務(wù)利息”這樣的判定，該筆費(fèi)用是微不足道的，絕大多數(shù)情況下，承租人是不會(huì)主動(dòng)返還的，那么如果承租人遲遲拖延，對(duì)于出租人利益損害是巨大的，即使最終通過(guò)執(zhí)行取回，承租人多承擔(dān)的也僅僅是“債務(wù)利息”這樣的處罰，那么毫無(wú)疑問(wèn)承租人會(huì)選擇拖延，因?yàn)檫@段期間基本上算是“免費(fèi)”使用租賃物，針對(duì)該問(wèn)題，曾有融資租賃公司提出了“占有使用費(fèi)”的概念，計(jì)算方式是按照租賃合同的租金標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算期間為合同解除之日到實(shí)際返還之日，也曾在訴訟中主張，基本被法院以無(wú)法律和合同依據(jù)為由駁回，從法理上來(lái)說(shuō)，“占有使用費(fèi)”是有道理的，因?yàn)楹贤呀?jīng)解除，法院已經(jīng)判決返還租賃物，承租人拒不返還，而此時(shí)張違約金和逾期利息已經(jīng)固定，承租人繼續(xù)使用租賃物已經(jīng)構(gòu)成不當(dāng)?shù)美P者認(rèn)為，“占有使用費(fèi)”可以在融資租賃合同中約定，這樣至少有了合同依據(jù)。

四、針對(duì)選擇全部租金的判決，是否能夠直接執(zhí)行租賃物的問(wèn)題。

制定解釋時(shí)曾有不少租賃公司主張可以直接執(zhí)行租賃物，并就租賃物價(jià)值優(yōu)先受償，有專家認(rèn)為，由于租賃物所有權(quán)屬于出租人，是否能直接執(zhí)行自己的財(cái)產(chǎn)在法律上有爭(zhēng)議，筆者認(rèn)為，融資租賃合同糾紛執(zhí)行自己的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是可行的，因?yàn)樽赓U物處于承租人控制下，承租人不愿意返還，當(dāng)然可以要求執(zhí)行，這在一定程度上可以算是一種行為執(zhí)行，可以視為是法院要求承租人將設(shè)備強(qiáng)制返還給出租人，因?yàn)槿舫凶馊嗽敢夥颠€，則出租人可以直接處分租賃物，并且，按照合同法第249條的規(guī)定，當(dāng)租賃物價(jià)值超過(guò)全部租金加費(fèi)用，是可以要求部分返還的，故直接執(zhí)行標(biāo)的物是可行的，第249條已經(jīng)保護(hù)了承租人利益，承租人有多余部分金額的返還請(qǐng)求權(quán)，基本很難存在出租人雙重受償?shù)膯?wèn)題。

如上分析，合同法和解釋細(xì)節(jié)還需要進(jìn)一步完善，立法并非一蹴而就的事情，筆者也在苦苦思索完善的辦法，如何既能保護(hù)出租人和承租人權(quán)益，也要兼顧利益平衡，因此，筆者認(rèn)為至少可以明確“到期租金”的概念，解釋第21條可以加入一個(gè)但書(shū)條款，改為“出租人既請(qǐng)求承租人支付合同約定的全部未付租金又請(qǐng)求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇，但是，判決時(shí)全部租金已到期的除外”或者將《合同法》第248條改為”承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，主張全部到期未付租金并收回租賃物”。當(dāng)然光是這樣還是不夠的,還需要更加細(xì)化全面，一起期待融資租賃合同法的早日制定吧。

附：相關(guān)案例

案情簡(jiǎn)介：融資租賃公司與甲公司于2011年9月簽訂融資租賃合同，約定由甲出租設(shè)備一批給甲公司，租賃期間為三年，租金按月支付，甲公司2012年7月開(kāi)始違約，融資租賃公司于2012年12月起訴至約定的管轄A法院，A法院受理案件后將案件移送至甲公司所在地B法院，隨后B法院將案件退回A法院管轄，A法院2014年9月作出判決，判決支持全部租金，原本融資租賃公司要求的租賃物，A法院以“租賃物已被其他法院另案查封拍賣，故設(shè)備已經(jīng)實(shí)際不能返還”為由判決全部租金。訴訟中，2013年甲公司被他人申請(qǐng)執(zhí)行，B法院查封了包含租賃設(shè)備在內(nèi)的財(cái)產(chǎn)，融資租賃公司2013年11月提出執(zhí)行異議，此時(shí)設(shè)備已被B法院拍賣（尚未分配），2014年1月B法院以駁回了融資租賃公司異議請(qǐng)求，融資租賃公司向B法院提出執(zhí)行異議之訴，B法院經(jīng)審理后于2014年9月判決支持了融資租賃公司訴請(qǐng)，判定停止租賃物拍賣所得價(jià)款的執(zhí)行。融資租賃公司2015年5月申請(qǐng)執(zhí)行，B法院以判決為全部租金為由，不予執(zhí)行分配款，融資租賃公司無(wú)奈，只得于2015年11月根據(jù)解釋第21條的規(guī)定，另行起訴，請(qǐng)求返還設(shè)備，目前本案正在審理中。

評(píng)析：

這是一個(gè)典型的二次訴訟的案例，該案目前還沒(méi)有做出裁決，筆者也在焦急地等待中，另外筆者也查閱了中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)、匯法網(wǎng)等平臺(tái)，暫時(shí)未收集到相關(guān)案例，故而對(duì)本案的裁判結(jié)果也比較期待。案例中A法院的判決理由“租賃物已被其他法院另案查封拍賣，故設(shè)備已經(jīng)實(shí)際不能返還”，筆者認(rèn)為還有得商榷，因?yàn)樽赓U物是經(jīng)融資租賃公司同意后拍賣并保留相應(yīng)款項(xiàng)的，當(dāng)承租人破產(chǎn)，全部財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢，租賃物不可能再于原廠內(nèi)保留，而且設(shè)備長(zhǎng)時(shí)間停止使用，貶值非常嚴(yán)重，而法院基本也很難同意由融資租賃公司保管，故而實(shí)踐上來(lái)說(shuō)，將設(shè)備拍賣保留拍賣款更符合實(shí)際也更為有利，至于拍賣保留款能否代表租賃物，筆者是持肯定態(tài)度的（以后也會(huì)有專門文章論述，敬請(qǐng)關(guān)注）。