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票據(jù)多級轉(zhuǎn)貸的刑事分析

時間: 2020-01-20 16:24:29 來源:   網(wǎng)友評論 0
  • 哲某伙同某能源公司對外融資,由能源公司與哲某的公司簽訂虛假貿(mào)易合同、開具虛假發(fā)票、提供虛假運輸單證等,并向某銀行申請開票。銀行基于對能源公司國有性質(zhì)的考慮,賦予其高額授信額度,遂在無擔保的情況下,先后為其出具近億元的銀行承兌匯票,并按其指示以哲某的公司為收款人。哲某取得匯票后貼現(xiàn),并私下向能源公司給付10%的利息,后又以20%的利息將所得貼現(xiàn)款借與兩位做資金生意的朋友使用。



作者:王正軍,郝赟


行為模式

哲某伙同某能源公司對外融資,由能源公司與哲某的公司簽訂虛假貿(mào)易合同、開具虛假發(fā)票、提供虛假運輸單證等,并向某銀行申請開票。銀行基于對能源公司國有性質(zhì)的考慮,賦予其高額授信額度,遂在無擔保的情況下,先后為其出具近億元的銀行承兌匯票,并按其指示以哲某的公司為收款人。哲某取得匯票后貼現(xiàn),并私下向能源公司給付10%的利息,后又以20%的利息將所得貼現(xiàn)款借與兩位做資金生意的朋友使用。




主要問題

一、能源公司的行為成立騙取票據(jù)承兌罪還是高利轉(zhuǎn)貸罪?


二、哲某作為資金使用人,是否成立能源公司的共犯?


三、哲某將票據(jù)貼現(xiàn)款借與他人的行為是否成立高利轉(zhuǎn)貸罪?


案情分析


問題一:能源公司的行為成立騙取票據(jù)承兌罪還是高利轉(zhuǎn)貸罪?




本案中,能源公司共實施了前、后兩個相對獨立的行為:

其一,以虛假的貿(mào)易合同、發(fā)票、運輸單證等向銀行申請開票;

其二,指示銀行以哲某的公司為收款人,并從哲某處收取10%的利息。
 
關(guān)于前行為,能源公司虛構(gòu)貿(mào)易背景,隱瞞票據(jù)真實用途(轉(zhuǎn)讓以牟利),以一系列虛假的證明材料向銀行申請開票近億元,情節(jié)特別嚴重。根據(jù)《刑法》第一百七十五條之一的規(guī)定,該行為成立騙取票據(jù)承兌罪。
 
關(guān)于后行為,其定性涉及兩方面的問題:

其一,能源公司騙取銀行的承兌匯票是否屬于套取銀行信貸資金,從而使其后指示銀行以哲某的公司為收款人,向其交付匯票的行為成立“轉(zhuǎn)貸”;

其二,能源公司從哲某處收取10%的利息是否屬于收取“高利”。
 
就“套取銀行信貸資金”的理解,一方面,關(guān)于“套取”行為,根據(jù)中國人民銀行《貸款通則》有關(guān)“借款人不得套取貸款用于借貸牟取非法收入”的規(guī)定,應(yīng)當認為,所謂“套取”實為一種騙取,即行為人以虛假的貸款理由(虛構(gòu)貿(mào)易背景),隱瞞真實貸款用途(轉(zhuǎn)貸牟利),向金融機構(gòu)申請貸款的,便是“套取”。
 
另一方面,另一方面,關(guān)于“套取”對象,本案能源公司騙取票據(jù)承兌,系套取銀行的承兌匯票,而非直接套取貨幣形式的貸款,這是否屬于套取“銀行信貸資金”?誠然,票據(jù)承兌與貸款系并列存在的商業(yè)銀行業(yè)務(wù),且票據(jù)關(guān)系與借貸關(guān)系亦屬不同法律關(guān)系,即持票人自出票人處受讓匯票并向銀行貼現(xiàn)以實現(xiàn)票據(jù)權(quán)利、取得貼現(xiàn)款額的票據(jù)行為,在形式與流程上并不等同于借款人自轉(zhuǎn)貸人處直接受讓銀行貸款的借款行為。但若由此機械地認為出票人(能源公司)基于“轉(zhuǎn)票牟利”之目的套取銀行承兌匯票并讓與資金使用人(哲某)貼現(xiàn)的行為并非套取銀行信貸資金并轉(zhuǎn)貸,則實在過于形式主義,不能與票據(jù)業(yè)與銀行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)實相適應(yīng)。
 
首先,票據(jù)作為設(shè)權(quán)性、文義性與無因性證券,其本身便表彰著票據(jù)權(quán)利(貼現(xiàn)等資金權(quán)利),套取并轉(zhuǎn)讓匯票及其所指向之票據(jù)債權(quán)的行為,在實際法效果上幾乎等價于套取并轉(zhuǎn)讓匯票金額的銀行貸款。

其次,票據(jù)貼現(xiàn)的本質(zhì)即以票據(jù)質(zhì)押貸款,相應(yīng)地,銀行承兌匯票被納入信貸科目管理,其貼現(xiàn)時使用的資金屬于銀行的信貸資金,且央行與銀監(jiān)會亦將票據(jù)貼現(xiàn)規(guī)模納入銀行存貸比的考核,故票據(jù)貼現(xiàn)實為銀行貸出信貸資金的一種形式。

因此,套取銀行承兌匯票后轉(zhuǎn)讓他人貼現(xiàn)的行為,其本質(zhì)上系利用票據(jù)承兌套取銀行信貸資金。不應(yīng)當以票據(jù)關(guān)系之形式否認套取銀行信貸資金之實質(zhì)。

最后,從立法體例觀察,《刑法》將騙取貸款、騙取票據(jù)承兌、騙取金融票證三種行為合并規(guī)定為一個選擇性罪名,即騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪,這也從側(cè)面反映了騙取貸款與騙取票據(jù)承兌兩種行為在不同形式與外觀(貨幣與票據(jù))之下的同質(zhì)性。
 
由此,本案能源公司騙取銀行承兌匯票的行為屬于套取銀行信貸資金,因而其后的票據(jù)轉(zhuǎn)讓行為成立“轉(zhuǎn)貸”。
 
就“高利”的理解,本案能源公司系以10%的利息轉(zhuǎn)讓所套取的匯票,盡管該利率并未達到《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》中關(guān)于“高利貸”所規(guī)定的年利率36%之標準,但對高利轉(zhuǎn)貸罪中的“高利”不應(yīng)與“高利貸”作同一理解,這是由二者不同的規(guī)范目的所決定的。

具言之,年利率36%的較高違法利率標準僅是就民間借貸而規(guī)定的,其目的在于允許和鼓勵民間自有閑置資金以非畸高的利率參與社會融資,提升融資效率;但就以轉(zhuǎn)貸牟利為目的套取銀行信貸資金并轉(zhuǎn)貸的行為而言,其使得實際用款人逃脫借款信用與用途的審查,從而擾亂金融秩序、危害金融安全,此種固有的嚴重違法性并不以達到較高違法利率標準為必要,只要轉(zhuǎn)貸利率高于銀行利率就應(yīng)當認定為“高利”,若同時滿足違法所得數(shù)額較大的要素,便成立高利轉(zhuǎn)貸罪。

相應(yīng)地,根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第二十六條第一項之規(guī)定,“高利轉(zhuǎn)貸,違法所得數(shù)額在十萬元以上的”,應(yīng)予立案追訴。該追訴標準僅對違法所得數(shù)額進行了規(guī)定,并未對“高利”作規(guī)定,這也表明,就高利轉(zhuǎn)貸罪的可罰性根據(jù)而言,違法所得才是反映行為危害性的實質(zhì),而“高利”僅是形式要素。
 
以上關(guān)于高利轉(zhuǎn)貸罪中“套取銀行信貸資金”與“高利”的理解,《刑事審判參考》第487號“姚凱高利轉(zhuǎn)貸案”持相同主張。
 
由此,根據(jù)《刑法》第一百七十五條之規(guī)定,本案能源公司以10%的利息將所套取的銀行承兌匯票讓與哲某向銀行貼現(xiàn)的后行為成立高利轉(zhuǎn)貸罪。
 
那么,如何把握能源公司前行為所成立的騙取票據(jù)承兌罪與后行為所成立的高利轉(zhuǎn)貸罪二者的競合形態(tài)或者罪數(shù)形態(tài)?顯然,二行為均是基于轉(zhuǎn)貸牟利的同一目的所實施的,系手段行為(騙取票據(jù)承兌)與目的行為(高利轉(zhuǎn)貸),存在牽連關(guān)系。

關(guān)于牽連犯的處罰原則,一般擇一重罪(特殊規(guī)定下?lián)褚恢刈飶闹兀┱撎帯H欢鶕?jù)通行的輕、重罪判斷標準,即比較法定主刑,騙取票據(jù)承兌罪與高利轉(zhuǎn)貸罪的法定主刑均為三年以下有期徒刑或者拘役(基本刑格)以及三年以上七年以下有期徒刑(加重刑格),不分輕重。

對此一情形,我們認為,以目的行為(高利轉(zhuǎn)貸罪)定罪更為恰當。這是因為,相較于手段行為,目的行為更能反映行為人的犯罪動因,更符合其實施系列數(shù)行為的內(nèi)在邏輯與本質(zhì)特征。

問題二:哲某作為資金使用人,是否成立能源公司的共犯?
根據(jù)共犯從屬性理論或者惹起理論,共犯的可罰性根據(jù)在于其經(jīng)由正犯的實行行為而間接引起了法益侵害事實。由此,哲某作為資金使用人,其若成立能源公司的共犯,則須以某種角色對能源公司騙取票據(jù)承兌、高利轉(zhuǎn)貸的行為實施了加功。



若哲某并未以任何形式參與能源公司騙取票據(jù)承兌、套取銀行信貸資金的行為,僅是作為單純的資金使用人自能源公司處受讓了以匯票形式存在的信貸資金,那么,即使其明知該匯票資金系能源公司自銀行處套取后轉(zhuǎn)貸,其也不成立能源公司的共犯。


這是因為,盡管能源公司可能系出于對哲某資金需求的考慮,期待甚至預(yù)見哲某會接受轉(zhuǎn)貸而實施系列不法行為,但并不能由此推定哲某與能源公司存在成立共犯的事前通謀,至多只能認為其客觀上存在對能源公司的放任的不作為的心理幫助。


然而,借款人(匯票資金受讓人)的身份并不當然形成保證人地位,不發(fā)生相應(yīng)的作為義務(wù)。


換言之,要求資金使用人承擔積極審查信貸資金來源并主動拒絕受讓轉(zhuǎn)貸資金的作為義務(wù),不具有法律根據(jù),系對資金使用人的過分苛求和不合理負擔。故即使認為哲某客觀上存在對能源公司的心理幫助,其也不具有違法性,不成立能源公司騙取票據(jù)承兌、高利轉(zhuǎn)貸行為的共犯。

 

若哲某確與能源公司存在關(guān)于騙取票據(jù)承兌后轉(zhuǎn)貸的事前通謀,則在不承認共謀共同正犯的法語境下,哲某的行為成立狹義共犯之教唆犯。


若哲某不但與能源公司存在前述事前通謀,還具體參與了騙取票據(jù)承兌的行為,譬如簽訂虛假貿(mào)易合同、開具虛假發(fā)票、提供虛假運輸單證等以虛構(gòu)貿(mào)易背景,則其與能源公司已實現(xiàn)共同的行為決議與共同的行為負擔,成立共同正犯(從犯)。

 

本案中,關(guān)于哲某與能源公司是否存在事前通謀,證據(jù)未達確實、充分。但哲某確與能源公司簽訂了虛假貿(mào)易合同,此即參與了能源公司騙取票據(jù)承兌的前行為;而后哲某又在對能源公司轉(zhuǎn)貸銀行信貸資金的行為性質(zhì)具有明知的情形下,受讓了該筆轉(zhuǎn)貸資金,此即參與了能源公司高利轉(zhuǎn)貸的后行為。故哲某的行為成立狹義共犯之幫助犯。


問題三:哲某將票據(jù)貼現(xiàn)款借與他人的行為是否成立高利轉(zhuǎn)貸罪?



本案存在不同借貸主體間的兩次“高利轉(zhuǎn)貸”行為:


其一,能源公司將其自銀行處套取的銀行承兌匯票以10%的利息轉(zhuǎn)貸于哲某以貼現(xiàn);


其二,哲某將其自能源公司處受讓的銀行承兌匯票貼現(xiàn)后將貼現(xiàn)款以20%的利息“轉(zhuǎn)貸”于兩位做資金生意的朋友使用。


如前所述,就第一次“高利轉(zhuǎn)貸”行為而言,能源公司與哲某成立共犯;那么,哲某獨立實施的第二次“高利轉(zhuǎn)貸”行為是否另行成立高利轉(zhuǎn)貸罪呢?

 
高利轉(zhuǎn)貸罪系典型的復(fù)行為犯,須“套取金融機構(gòu)信貸資金”與“高利轉(zhuǎn)貸他人”兩個行為前后接續(xù)而成。一般地,在借款人未參與轉(zhuǎn)貸人套取金融機構(gòu)信貸資金之前行為的場合,借款人單純的受讓轉(zhuǎn)貸資金的行為本身并非套取金融機構(gòu)信貸資金的行為。

換言之,唯有直接自金融機構(gòu)處取得信貸資金的第一手轉(zhuǎn)貸人的行為成立“套取金融機構(gòu)信貸資金”,進而成立高利轉(zhuǎn)貸罪;而后手借款人(包括層層轉(zhuǎn)貸場合下的無限多后手借款人)自其前手轉(zhuǎn)貸人處受讓信貸資金的行為,僅是直接或間接受讓他人(第一手轉(zhuǎn)貸人)套取的信貸資金,而非其自身套取信貸資金。

每一次的轉(zhuǎn)貸行為均系分別發(fā)生于不同主體間不同層次的借貸法律關(guān)系,可罰性被切斷,故后手(高利轉(zhuǎn)貸罪的資金使用人)的再轉(zhuǎn)貸行為不成立高利轉(zhuǎn)貸罪。
 
本案的特殊性在于,哲某作為能源公司(第一手轉(zhuǎn)貸人)的后手借款人,參與了能源公司套取銀行承兌匯票的前行為,就第一次“高利轉(zhuǎn)貸”行為已經(jīng)成立高利轉(zhuǎn)貸罪的共犯,且在受讓該匯票后自銀行處貼現(xiàn)取得貼現(xiàn)款。

有觀點認為,既然票據(jù)貼現(xiàn)行為的本質(zhì)是以票據(jù)質(zhì)押貸款,那么哲某將匯票貼現(xiàn)所得貼現(xiàn)款再轉(zhuǎn)貸于他人的第二次“高利轉(zhuǎn)貸”行為便另行成立高利轉(zhuǎn)貸罪。

此一觀點的立論基礎(chǔ)在于將哲某的票據(jù)貼現(xiàn)行為孤立地認定為獨立實施的套取銀行信貸資金行為,本質(zhì)上系人為割裂了哲某在后作為借款人所實施的票據(jù)貼現(xiàn)與在前作為轉(zhuǎn)貸參與人(高利轉(zhuǎn)貸罪共犯)所實施的協(xié)助套取并受讓銀行承兌匯票二行為之間的邏輯流程。

我們認為,要穿透理解系列數(shù)行為的本質(zhì),必須檢視其間邏輯聯(lián)系,不能囿于票據(jù)貼現(xiàn)的表象作前述過于形式主義的判斷。
 
具言之,本案存在兩次與銀行直接相關(guān)的票據(jù)行為:

其一,能源公司向銀行申請票據(jù)承兌并取得銀行承兌匯票;

其二,哲某向銀行申請票據(jù)貼現(xiàn)并取得貼現(xiàn)款。兩次票據(jù)行為所指向的是同一筆銀行信貸資金,因而二行為中僅有其一能夠被認定為“套取銀行信貸資金”的本行為。

換言之,同一筆信貸資金被先后兩次從銀行套取是不可理解的,其只可能被套取一次。如前所述,能源公司向銀行申請票據(jù)承兌并取得銀行承兌匯票的行為已被認定為“套取銀行信貸資金”,而哲某協(xié)助套取并受讓該匯票的參與行為也已成立高利轉(zhuǎn)貸罪的共犯。
 
那么如何理解哲某受讓匯票后向銀行申請貼現(xiàn)并取得貼現(xiàn)款的行為呢?我們認為,其僅是哲某協(xié)助能源公司完成騙取票據(jù)承兌以及高利轉(zhuǎn)貸行為后實現(xiàn)犯罪所得的從屬行為,不具有獨立的可罰性。

具言之,哲某協(xié)助能源公司套取銀行承兌匯票的行為一經(jīng)完成,便已經(jīng)以票據(jù)形式套取了銀行信貸資金、實現(xiàn)了法益侵害事實。

其后向銀行申請貼現(xiàn)并取得貼現(xiàn)款的行為,盡管在形式上、表象上是從銀行取得貸款,但本質(zhì)上仍系指向同一筆銀行信貸資金,不過是將票據(jù)形式的信貸資金轉(zhuǎn)化為貨幣形式以實現(xiàn)犯罪所得而已。

此一票據(jù)貼現(xiàn)過程并未發(fā)生新的法益侵害事實,應(yīng)當作為與罰行為或者不可罰的事后行為處理,亦即哲某的票據(jù)貼現(xiàn)行為并非獨立的“套取銀行信貸資金”行為,不具有可罰性。
 
由此,哲某將票據(jù)貼現(xiàn)款借與他人的第二次“高利轉(zhuǎn)貸”行為不另行成立高利轉(zhuǎn)貸罪,哲某公司執(zhí)行相應(yīng)職務(wù)行為的財務(wù)人員亦如是。

作者介紹:


 (一)王正軍


靖霖全國管理委員會副主任


浙江省山東商會常務(wù)副會長總法律顧問


杭州市法學會犯罪學研究會常務(wù)理事


杭州市人民代表大會常務(wù)委員會咨詢專家


教育背景:


煙臺大學法學學士

中國人民公安大學法學碩士


執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:


刑事案件辯護及代理

刑事控告及刑事法律風險防范(刑事合規(guī)) 


工作背景:

曾任職某市公安局經(jīng)偵支隊法制科副科長、情報大隊長、某市中級人民法院綜合裁決處副處長、執(zhí)行查控處副處長、一級法官,2014年底轉(zhuǎn)崗從事專職律師工作。


從事律師工作以來,辦理過多起成功案件,其中不乏全國、全省有影響力的重大案件。 兼任過的社會職務(wù):公安部部級教官(經(jīng)濟犯罪)、浙江省警察學院兼職教官、浙江省公安廳專業(yè)人才庫成員、浙江省高級人民法院專家?guī)斐蓡T、杭州市金融辦(上市辦)聯(lián)席會議成員、杭州市發(fā)改委信用建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組成員等。


部分社會活動:


版《金融犯罪認定與偵查》等專著,在省級以上刊物發(fā)表專業(yè)論文數(shù)十篇,撰寫經(jīng)濟犯罪專業(yè)調(diào)研文章百余篇,其中多篇獲國家、省部級獎項。


積極參與各類社會活動,在公安部及浙江、北京、廣西、江蘇、河北、內(nèi)蒙、貴州等十余個省市公安廳局授課;


在阿里巴巴、傳化集團等企業(yè)、外地駐浙商會、各行業(yè)協(xié)會、企業(yè)權(quán)益保護論壇等就企業(yè)法務(wù)工作、風險防控、危機公關(guān)、經(jīng)濟犯罪預(yù)防、知識產(chǎn)權(quán)保護等問題專題授課。


(二)郝赟


靖霖(北京)律師事務(wù)所


教育背景:


中國政法大學法學學士


中國社會科學院研究生院法律(法學)碩士(刑法學方向)


執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:


刑事案件辯護及代理刑事控告及刑事法律風險防范(刑事合規(guī)) 專業(yè)研究:


1. 個人微信公眾號“應(yīng)用刑事法學”持續(xù)更新專業(yè)研究文章;


2. 論文《論債權(quán)之受領(lǐng)權(quán)能作為財產(chǎn)罪中的占有形態(tài)》發(fā)表于《法理》第6卷第1輯,商務(wù)印書館;


3. 論文《論訴訟時效對物權(quán)請求權(quán)的不適用——評<民法總則>第196條第1、2項》發(fā)表于《社科大法學》2019年第1期;


4. 《第四屆中德刑事法研討會會議綜述》于2018年12月2日發(fā)表于中國社會科學院大學政法學院官方微信公眾號“社科大法學”;


5. 論文《緊急避險責任阻卻一元論之提倡》發(fā)表于《研究生法學》2018年第2期;


6. 作為合作撰稿人參與中國社會科學院大學研究項目《中國刑事司法大數(shù)據(jù)報告(2013-2017)》,撰寫《中國侵犯財產(chǎn)罪數(shù)據(jù)畫像(2013-2017)》一章;


7. 論文《核心卡特爾之本身違法原則研究》于2017年12月獲中國社會科學院研究生院學術(shù)論文大賽優(yōu)秀獎;


8. 論文《“直接適用的法”在我國的界定》于2015年4月獲中國政法大學第一屆“金誠同達杯”國際法論文大賽二等獎。 資格榮譽:


1. 通過證券業(yè)從業(yè)人員一般從業(yè)資格考試;


2. 通過基金從業(yè)人員資格考試;


3. 北京市優(yōu)秀畢業(yè)生;


4. 中國社會科學院大學(研究生院)優(yōu)秀畢業(yè)生;


5. 遼寧省優(yōu)秀共青團員;


6. 全球華人藝術(shù)風尚盛典暨第三屆國際華人藝術(shù)大賽(ICAC)(小提琴組)金獎。

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本文來源: 作者: (責任編輯:七夕)
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