作者：譚卓然 律師（微信：34687891）

來源：金缸賺（ID: jgzcom)

專注于供應(yīng)鏈金融的法律風(fēng)險(xiǎn)控制，提供專題研究、咨詢與培訓(xùn)服務(wù)。

注：本文是譚卓然律師在“愛保理百家”公開課講稿的整理。

【前言】

國際保理聚焦在國際貿(mào)易及相關(guān)環(huán)節(jié)的結(jié)算和融資需求，而海運(yùn)環(huán)節(jié)承擔(dān)了國際貿(mào)易量的90%，其中的多種交易及存在的應(yīng)收賬款值得留意。

本次分享將：

從實(shí)務(wù)與法律兩個(gè)角度講海運(yùn)。

涉及海運(yùn)鏈條上的參與者及交易，有交易就有應(yīng)收賬款。

分析海運(yùn)的常見糾紛，為應(yīng)收賬款的風(fēng)控提供參考。

【供應(yīng)鏈體系中的海運(yùn)】

海運(yùn)不是單獨(dú)存在，從供應(yīng)鏈體系中講海運(yùn)，搭建一個(gè)了解海運(yùn)的框架，或許能找到更多的國際保理的機(jī)會(huì)。

供應(yīng)鏈的四流：物流、商流、資金流、信息流。物流的兩個(gè)支柱產(chǎn)業(yè)是運(yùn)輸和倉儲(chǔ)，物流的增值服務(wù)可在運(yùn)輸和倉儲(chǔ)的基礎(chǔ)上拓展。

運(yùn)輸?shù)奈宸N方式：海運(yùn)、陸運(yùn)、空運(yùn)、鐵路及管道運(yùn)輸，例如天然氣的運(yùn)輸。還有一個(gè)多式聯(lián)運(yùn)的概念，是指兩種以上的不同運(yùn)輸方式，其中一種是海運(yùn)，像海運(yùn)+空運(yùn)，海運(yùn)+鐵路，這是《海商法》的定義。

海運(yùn)再細(xì)分，可以分為班輪運(yùn)輸和租船運(yùn)輸。班輪運(yùn)輸一般指集裝箱班輪運(yùn)輸，定時(shí)，定點(diǎn)、定航線。租船運(yùn)輸一般適用在大宗商品交易。

【調(diào)整海運(yùn)的法律】

直接的是《海商法》，這是實(shí)體法，還有《海事訴訟特別程序法》。另外還可能適用《合同法》、《保險(xiǎn)法》、《民事訴訟法》等。因?yàn)椤逗Ｉ谭ā穼儆谔貏e法，當(dāng)它沒有規(guī)定時(shí)可適用一般法。

海運(yùn)的特點(diǎn)是涉外。在租船合同、提單背面條款或其他地方都可能記載適用或并入外國法或國際公約。處理租約糾紛常見條款是“適用英國法，香港仲裁”，譚卓然律師多次參與相關(guān)案件并在香港國際仲裁中心開庭。

再提一點(diǎn)，海運(yùn)有關(guān)的糾紛在海事法院專屬管轄。去其他法院起訴，容易引起管轄權(quán)異議。

【海運(yùn)的參與主體】

承運(yùn)人是跟托運(yùn)人構(gòu)成運(yùn)輸合同關(guān)系的人，有兩種，一種理解為契約承運(yùn)人，即訂立合同的人，另一種是實(shí)際承運(yùn)人，是實(shí)際從事運(yùn)輸或部分運(yùn)輸?shù)娜耍缍嗍铰?lián)運(yùn)里的海運(yùn)或陸運(yùn)區(qū)段的承運(yùn)人。

承運(yùn)人的三大義務(wù)：適航、管貨、不作不合理繞行。適航是指配備船員，裝備船舶等，例如裝載100個(gè)冷凍柜需要打冷而船舶只有50個(gè)電源，就可能不適航。管貨是指裝載、搬移、積載、運(yùn)輸、保管、照料所運(yùn)貨物時(shí)要妥善和謹(jǐn)慎。不作不合理繞行指的是按約定的、習(xí)慣的、地理上的航線去走，當(dāng)可以直航卻繞去旁邊一個(gè)小島就可能違反這責(zé)任。

托運(yùn)人，是跟承運(yùn)人構(gòu)成運(yùn)輸合同關(guān)系的人，也分契約托運(yùn)人和實(shí)際托運(yùn)人。請(qǐng)記住兩個(gè)詞，一是“締約”，二是“交貨”，契約托運(yùn)人是跟承運(yùn)人簽約的人，實(shí)際托運(yùn)人是把貨交給承運(yùn)人的一方。

收貨人是指有權(quán)提取貨物的人，及時(shí)提取貨物是收貨人的義務(wù)之一。

國際保理業(yè)務(wù)可留意無船承運(yùn)人，這類經(jīng)營人要在交通部備案提單及提供保證金，一般是設(shè)立貨運(yùn)代理公司后再辦理無船承運(yùn)資格。他們接受貨主委托，也接受同行委托，并有權(quán)簽發(fā)自己的提單。

海運(yùn)鏈條中，還有船舶代理、船舶管理、貨運(yùn)代理、港口經(jīng)營人、倉儲(chǔ)經(jīng)營人等，這些會(huì)跟船東或貨主發(fā)生交易，可以關(guān)注。

【海運(yùn)的法律關(guān)系】

因?yàn)閰⑴c主體多，介入海運(yùn)有關(guān)的應(yīng)收賬款業(yè)務(wù)，先要清楚誰跟誰發(fā)生什么樣的法律關(guān)系，產(chǎn)生什么樣性質(zhì)的應(yīng)收賬款，才好評(píng)估交易機(jī)會(huì)。

海運(yùn)糾紛，海事法院判定的時(shí)候，先是認(rèn)定誰跟誰構(gòu)成運(yùn)輸合同關(guān)系。運(yùn)輸合同關(guān)系下，貨物在承運(yùn)人的責(zé)任區(qū)間發(fā)生的事，托運(yùn)人可以找承運(yùn)人。承運(yùn)人的識(shí)別要結(jié)合提單、運(yùn)輸合同、訂艙單等多種文件來綜合認(rèn)定的。托運(yùn)人在運(yùn)輸合同下的基本義務(wù)是付運(yùn)費(fèi)。如果出現(xiàn)箱子在目的港無人提貨，還可能承擔(dān)柜租和倉租。如果是租船運(yùn)輸，超過裝卸時(shí)間，要付滯期費(fèi)。一條大船多停一天，就可能產(chǎn)生上萬美元的滯期費(fèi)，這是租船運(yùn)輸中常見的糾紛。

代理合同關(guān)系有幾類，船代、貨代，或貿(mào)易下的代理。一般來說，代理的后果是由被代理人承擔(dān)。代理的收費(fèi)，一是代理費(fèi)，二是代墊費(fèi)用，例如碼頭費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)等，應(yīng)收賬款不少。

【海運(yùn)的常見單據(jù)】

提單、海運(yùn)單、貨代收據(jù)這三種是交貨后簽發(fā)的單據(jù)。提貨單是貨物到港后，收貨人去碼頭提示提貨時(shí)由承運(yùn)人的代理人，即船代簽發(fā)，用來報(bào)關(guān)及提貨。

貨物由承運(yùn)人接收或裝船后，應(yīng)托運(yùn)人要求，承運(yùn)人簽發(fā)提單。提單具有運(yùn)輸合同證明、收貨收據(jù)及交貨憑證的功能。海運(yùn)單在《海商法》上的性質(zhì)是承運(yùn)人簽發(fā)的提單以外的運(yùn)輸單據(jù)，有運(yùn)輸合同證明和收貨收據(jù)的功能。FCR一般只有收貨收據(jù)的功能，證明收了貨。

水尺報(bào)告，理貨報(bào)告，估損鑒定書屬于第三方出具的檢測(cè)報(bào)告。航海日志、海事聲明、事故記錄是船長和各船員對(duì)船舶運(yùn)營中的事進(jìn)行記錄的文件。

【海運(yùn)的常見糾紛】

無單放貨、貨損貨差、運(yùn)費(fèi)欠款、貨代合同、多式聯(lián)運(yùn)、租船合同是海運(yùn)常見糾紛。

重點(diǎn)講無單放貨。提單功能之一是交貨憑證，就是說提單持有人拿著提單，在目的港就可以提貨。無單放貨是指提單還在而貨沒了。這類訴訟有幾個(gè)難點(diǎn)：

承運(yùn)人識(shí)別。海運(yùn)交易鏈條的參與者多，要找對(duì)人是不容易的，經(jīng)常看到無單放貨案的被告有好幾個(gè)。

證據(jù)的收集。因?yàn)樯嫱猓C據(jù)形成在境外，要依法履行公證認(rèn)證手續(xù)才能在國內(nèi)法院作為證據(jù)使用。

訴訟的時(shí)間。如果被告在境外，送達(dá)時(shí)間不短。

另外也出現(xiàn)不用賠的情形，例如超過海上運(yùn)輸合同一年的訴訟時(shí)效。

總的來說，承運(yùn)人把貨運(yùn)到目的港以賺取運(yùn)費(fèi)，海運(yùn)交易相對(duì)簡單。有運(yùn)費(fèi)的地方就有應(yīng)收賬款，就有國際保理介入交易的可能。

【海運(yùn)的特殊規(guī)定】

共同海損，是指船舶、貨物和其他財(cái)產(chǎn)遭遇共同危險(xiǎn)，為了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費(fèi)用。例如船舶發(fā)動(dòng)機(jī)出現(xiàn)故障，或船舶進(jìn)出港口發(fā)生擱淺，或者船上發(fā)生火災(zāi)，都可能宣布共同海損。

免責(zé)，《海商法》第51條規(guī)定承運(yùn)人的免責(zé)情形有12條，駕駛過失、貨物自然特性、包裝不良等。海上運(yùn)輸有特殊風(fēng)險(xiǎn)，比陸路運(yùn)輸?shù)拿庳?zé)要多。

責(zé)任限額，承運(yùn)人對(duì)貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物件數(shù)或者其他貨運(yùn)單位數(shù)計(jì)算，不依據(jù)貨物的價(jià)值。

扣船，指的是船舶的扣押，這是海運(yùn)糾紛經(jīng)常采取的一種財(cái)產(chǎn)保全措施。扣船后可能出現(xiàn)的情形包括扣船異議、實(shí)體糾紛的審判、管轄權(quán)異議、錯(cuò)誤扣船之訴、申請(qǐng)船舶拍賣、拍賣后的債權(quán)登記和價(jià)款分配等。

【標(biāo)準(zhǔn)操作流程】

標(biāo)準(zhǔn)操作流程的三個(gè)作用：

內(nèi)部操作指引。企業(yè)的員工，無論是新員工或舊員工，按照SOP就可以直接工作，保持最終結(jié)果的一致。

分包方指南。第三方物流公司跟眾多分包方合作，例如倉庫、車隊(duì)。在原來的SOP基礎(chǔ)上跟各分包方再定一個(gè)細(xì)分的SOP，各方可按照這個(gè)來運(yùn)作。

責(zé)任劃分依據(jù)。運(yùn)作過程中，誰對(duì)誰錯(cuò)，有了SOP，就容易判斷。把SOP作為合作各方合同的附件，法院判案時(shí)會(huì)考慮這個(gè)操作流程，特別在動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管的供應(yīng)鏈金融模式中。

介入海運(yùn)有關(guān)的國際保理，可以考慮制定詳細(xì)的操作流程，除了以上作用，對(duì)交易真實(shí)性的判斷也有幫助。

【爭議解決機(jī)制】

交易談判除了價(jià)格、支付方式這類商業(yè)條款外，爭議解決條款也是需要重視的。爭議解決條款可包括法律適用、爭議解決方式及生效裁決履行的保證。這些在簽合同前要想好。介入海運(yùn)業(yè)務(wù)或其他交易，應(yīng)提前考慮可能出現(xiàn)的爭議及糾紛，并準(zhǔn)備一套相應(yīng)的爭議解決機(jī)制。

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譚卓然，海商法及供應(yīng)鏈金融律師，法學(xué)碩士，國際貿(mào)易學(xué)士，現(xiàn)任職上海市匯盛（廣州）律師事務(wù)所。

匯盛律師所(ROLMAX LAW OFFICE)成立于1995年，是專業(yè)從事海商海事、國際貿(mào)易、海上保險(xiǎn)、船舶融資以及倫敦、香港等國際仲裁的律師事務(wù)所，總部設(shè)在上海，在北京和廣州設(shè)有分所，并與英國、美國、加拿大、德國、希臘、新加坡、香港等國家和地區(qū)的頂尖律師行有著密切的業(yè)務(wù)協(xié)作關(guān)系，為客戶提供專業(yè)化、國際化的服務(wù)。