非法集資案件中，被查封、凍結(jié)的涉案財物如何處理？P2P平臺如果因涉嫌非法吸存或集資詐騙罪被凍結(jié)資金，具體如何清退、退賠？平臺內(nèi)投資者個人賬戶資金、存管或托管賬戶內(nèi)還未投入項目的資金，是否解凍后需要原路退回給投資人，還是需要和平臺涉案資產(chǎn)一起混同后按比例清退給所有投資人？e速貸案投資人真的可以百分百全額獲賠嗎？該類合同中，真實借款人的資金如何追回？如果有擔(dān)保方，擔(dān)保方是否需要承擔(dān)責(zé)任？是否可以起訴擔(dān)保方？承擔(dān)多少責(zé)任？ 

總體的原則就是：如果是犯罪所得，就案例清退；如果不是犯罪所得，而是被害人、投資人的合法財產(chǎn)，只是被錯誤查封扣押，那就原路返回給投資人，而不是按比例清退。 

在非法集資案件中（包括非法吸收公眾存款罪案件和集資詐騙罪案件），集資款如何處理，何時處理一直是投資人、被害人所關(guān)心的問題，是否一定要把全部資金混同后按比例清退，還是應(yīng)該在查明資金流向后原路返還清退給投資人？ 

以P2P平臺爆雷為例，近期互聯(lián)網(wǎng)借貸平臺爆雷事件頻發(fā)，其中有部分平臺會因為存在非法集資犯罪問題而被刑事立案，案件一旦進(jìn)入刑事程序，平臺的相關(guān)賬戶都會被警方第一時間凍結(jié)，相關(guān)財產(chǎn)就會變?yōu)樯姘肛敭a(chǎn)，由于P2P平臺本身的特性，決定了被查封的賬戶、財產(chǎn)。那相關(guān)集資款如何處理就成了公眾關(guān)心的話題之一。 

總體原則：清退，如果不足按比例清退 

我國《刑法》第六十四條規(guī)定：“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還。” 

所謂的及時返還，是指可以在訴訟程序程序終結(jié)前處理。 

因為根據(jù)2013年《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件適用查封、凍結(jié)措施有關(guān)規(guī)定》：“查封、凍結(jié)的涉案財物，除依法應(yīng)當(dāng)返還被害人或者經(jīng)查明確實與案件無關(guān)的以外，不得在訴訟程序終結(jié)之前作出處理。” 

因此，對于集資款的處理，總體的原則是勒令退還給被害人或投資人。 

比如在搶劫、詐騙、盜竊等侵財類案件中，將涉案退還給被害人是統(tǒng)一的原則，如果相關(guān)財物被使用或揮霍而滅失，不足部分就會轉(zhuǎn)為被告人的債務(wù)。 

而在非法吸收公眾存款和集資詐騙等涉眾型案件中，總體的原則也是清退，但是由于是涉眾型犯罪，如果集資款不足以返還，就按比例返還。不足部分，則變?yōu)橥顿Y人的債權(quán)，即被告人、集資人的債務(wù)，從集資人的合法財產(chǎn)中扣除。 

比如，在司法實務(wù)中，P2P平臺的所有集資款清退后，如果仍不足以全部返還，就會將平臺的自有資產(chǎn)進(jìn)行清算，用以退還給被害人和投資人，如果有剩余部分，就用于償還其他債務(wù)（水電費(fèi)、租金等）和支付合法的勞動報酬，繳納罰金等。 

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第五條第四款：查封、扣押、凍結(jié)的涉案財物，一般應(yīng)在訴訟終結(jié)后，返還集資參與人。涉案財物不足全部返還的，按照集資參與人的集資額比例返還。 

P2P平臺中，關(guān)于涉案財產(chǎn)的處理，還有更多的問題，比如投資人賬戶內(nèi)的資金如何處理？擔(dān)保人需要承擔(dān)什么責(zé)任？ 

第一，虛標(biāo)自融自用型非法集資P2P如何處理？ 

如果P2P平臺的借款方全部為虛標(biāo)，資金實際上全部就流向了平臺自己的關(guān)聯(lián)企業(yè)，此種平臺自融且自用的情況往往是因為關(guān)聯(lián)企業(yè)經(jīng)營不善，導(dǎo)致借款無法兌付，這種情況下，投資人的資金基本得不到太多保障，只能根據(jù)平臺和關(guān)聯(lián)企業(yè)的涉案資產(chǎn)進(jìn)行按比例清退。 

第二，如果有真實借款方如何處理？ 

因為P2P平臺的性質(zhì)是借貸中介，如果平臺有真實的借款人和企業(yè)，借貸平臺由于采用超級債權(quán)人模式，設(shè)置資金池，歸集資金等而涉嫌非法吸收公眾存款或者集資詐騙犯罪。在這種情況中，涉案財產(chǎn)經(jīng)過集資人（也就是P2P平臺或者負(fù)責(zé)人）的手，出借給了第三方的借款人，因此，對于清退的金額，不僅僅要包括借貸平臺資金池賬戶內(nèi)的資金，還要包括借款人的待還資金，也就是平臺的待收余額。 

對于這部分待收資金的處理，一般是組織清收小組，或者像深圳錢爸爸案那樣，由警方組織平臺員工參與清收工作。 

第三，e速貸真的可以百分百返還投資人嗎？ 

在惠州e速貸非法吸存案中，平臺控制人被判九年半有期徒刑，根據(jù)案情披露，該平臺的實際待收借款人余額共計9.5億，投資人尚未兌付的資金共計9.1億。 

也就是說，單純從數(shù)額上看，借款人的待還款數(shù)額要大于投資人的待兌付資金，投資人的資金清退比例將達(dá)到百分之百。 

如果e速貸真的可以案百分百比例清退，也可以說創(chuàng)造了奇跡。不過，目前該平臺清退工作正在進(jìn)行，其賬面上的9.5億借款人待收目前清收工作進(jìn)展如何，借款人是否有能力償付等目前還是未知數(shù)。因此，其是否可以做到百分百清退，目前還是未知數(shù)。 

而根據(jù)近年較大幾起的非法集資案件清退比例，比例大概在30%左右。 

比如優(yōu)易網(wǎng)非法集資案，已退還投資者本金40%，歷時31個月; 

東方創(chuàng)投非法集資案，投資人本金還剩48.7%，庭審歷時9個月; 

銅都貸非法吸存案，投資款按12.3%的比例退賠，庭審歷時14個月; 

樂網(wǎng)貸非法吸存案，投資人本金還剩70%，庭審歷時22個月。 

第四，P2P平臺被警方查封后，存管賬戶內(nèi)的資金如何處理？ 

在部分互金平臺爆雷案中，有部分投資人的資金會存放在平臺提供的賬戶中，該部分資金屬于投資人充值到自己的平臺賬戶中（有的是銀行存管賬戶或者第三方支付平臺存管），在平臺沒爆雷前，投資人對賬戶內(nèi)資金有轉(zhuǎn)賬，充值，提現(xiàn)和投資的充分支配權(quán)，可是一旦平臺被刑事立案，相關(guān)賬戶都會被查封，其中就包括這部分還未投入項目，尚在投資人個人平臺賬戶內(nèi)的資金。對于該筆資金，因為完全受投資人自己支配，屬于投資人尚未投入平臺項目的合法自有財產(chǎn)。 

根據(jù)《刑訴法》第二百三十四條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對查封、扣押、凍結(jié)的犯罪嫌疑人、被告人的財物及其孳息，應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查，并制作清單，隨案移送。任何單位和個人不得挪用或者自行處理。對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還。 

另外根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百二十九條，對被害人的合法財產(chǎn)及其孳息權(quán)屬明確無爭議，并且涉嫌犯罪事實已經(jīng)查證屬實的，應(yīng)當(dāng)在登記、拍照或者錄像、估價后及時返還，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領(lǐng)取手續(xù)存卷備查。 

比如在投之家案中，上饒銀行在2017年就與投之家簽署了存管協(xié)議，根據(jù)深圳警方公布的消息，投資人未出借余額在上饒銀行賬戶中有2000萬，其中在投資人自己賬戶的是1200萬，已募集完成準(zhǔn)備打往借款人賬戶的有800萬。存管賬戶已被蕪湖警方凍結(jié)。對于該筆資金，警方表示，如果事實清楚，證據(jù)充分，屬于可以明確歸屬的被害人資產(chǎn)，可以原路退回給投資人，當(dāng)然實踐中還有諸多工作需要協(xié)調(diào)。比如已經(jīng)募集成功準(zhǔn)備打往借款人賬戶的800萬，按照銀行的操作流程，一旦警方解封，該筆800萬元就會流入借款人賬戶，對于投之家目前的現(xiàn)狀而言，資金進(jìn)入借款人賬戶無疑對案件造成不可逆的巨大麻煩，因此，辦理此案的深圳警方還會與銀行方面合作，協(xié)商將此800萬的操作指令取消，將資金原路返回投資人賬戶，最后解封賬戶，投資人拿回自己的本金。 

此種操作模式，很多案件，特別是有資金存管方的平臺都有借鑒意義，比如唐小僧的資金托管方是新浪支付，新浪支付唐小僧用戶的賬戶資金目前也可能會按此種規(guī)則處理。 

第五，爆雷后，擔(dān)保方是否承擔(dān)責(zé)任？要 

在大量借貸型的非法集資案件中，不僅僅有借款合同存在，往往還存在一個第三人介入的擔(dān)保合同。此時，如果借款人涉嫌非法集資犯罪（非法吸存或者集資詐騙罪），出借人起訴請求擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的，在司法實踐中，人民法院應(yīng)予受理。 

而在P2P涉嫌非法集資的案件中，由于出現(xiàn)非法集資問題的往往是平臺方，借款人更加處于一種無責(zé)任的債務(wù)人狀態(tài)，此時，如果存在擔(dān)保方和保證人，在平臺爆雷，借款人無法兌付本息時，投資人、出借人可以要求擔(dān)保人承擔(dān)兌付責(zé)任，賠付本金。是否承擔(dān)利息，則看借貸行為本身是否涉嫌非法集資問題。（本文撰寫于2018年8月7日）