在機電設(shè)備出口及國際工程承包項目中，法律風(fēng)險貫穿始終，

　　這就要求企業(yè)法務(wù)團隊從交易方式、合同管理、標(biāo)準(zhǔn)制定、項目執(zhí)行等全過程、全范圍的參與及監(jiān)督

　　文 黃瑞（中國通用咨詢投資有限公司法律事務(wù)部總經(jīng)理）

　　多年來，中國企業(yè)投資失敗的案例屢見不鮮，對于企業(yè)來說，在海外投資環(huán)節(jié)亟須開創(chuàng)新的管理模式，需要另一種渠道。與此同時，國際貿(mào)易格局也在發(fā)生變化，新的體系正對舊體系提出挑戰(zhàn)，幾大自由貿(mào)易區(qū)相互競爭，中國也面臨制造業(yè)沒落等一系列問題。

　　這一切，都給“走出去”的企業(yè)帶來了新的挑戰(zhàn)。

　　以機電行業(yè)為例，改革開放以后，隨著我們綜合國力的不斷增進、提高，我們的機電產(chǎn)品出口越來越多。此外，我們在海外的總承包項目也越來越多，進一步有效帶動了機電產(chǎn)品的出口。這一狀況，與整個國家的經(jīng)濟發(fā)展思路，包括產(chǎn)業(yè)升級、轉(zhuǎn)型等，都是息息相關(guān)的。

　　近年來，無論從產(chǎn)品、技術(shù)，包括出口信貸等角度來看，我們貿(mào)易經(jīng)濟領(lǐng)域都是在不斷變化的。在此背景下可以得出一個結(jié)論：如果一個國家能夠持續(xù)輸出附加值非常高的產(chǎn)品，能夠有效在全球化的大背景下在國際大市場中間占到相當(dāng)份額，那么伴隨其中的法律服務(wù)管理和法律軟實力，肯定是不可缺少的。

　　風(fēng)險關(guān)口應(yīng)前移

　　在機電設(shè)備出口及國際工程承包項目中，毫無疑問，法務(wù)部門必須全程有效參與。因為很多情況下，在一些海外項目的進行過程中出現(xiàn)爭議之后律師再參與進去的話，其面對的實際上是一個有殘缺的現(xiàn)狀，這幾乎已成為必然。

　　對于公司法務(wù)部門來講，應(yīng)該盡最大努力，在最大限度上將風(fēng)險關(guān)口前移，應(yīng)該參與到交易模式的各個環(huán)節(jié)。

　　就筆者個人20年的工作體會來講，交易方式的全過程從最開始的交易安排，一直到最后的合同執(zhí)行，如果法務(wù)部門都能夠有效參與的話，才可能是一個有效的風(fēng)險防控，才算得上比較有把握的一個項目。

　　很多相關(guān)的案例也印證了這一點。之前一些總額上千億的大型海外項目，在資金、技術(shù)引進、設(shè)備管理、工程進度等方面，有很多問題在最初沒有很好的從法律角度將各種程序和關(guān)系捋順，導(dǎo)致最后形成大的爭議及糾紛。

　　盡管有些情況下，通過訴訟或者仲裁等程序，一些損失最終可以獲得一些索賠。但總的來說，這些糾紛還是給企業(yè)帶來很大的潛在風(fēng)險。

　　從交易方式來看，涉及機電設(shè)備出口或者海外工程承包等項目，主要的方式無外乎就是當(dāng)?shù)貒麡?biāo)，國內(nèi)企業(yè)需要進行投標(biāo)。在這一過程中，不管公開招標(biāo)也好，邀請招標(biāo)也好，總會有一些競爭性的成分在內(nèi)。

　　那么對于這樣的交易方式，我們企業(yè)對于這些國家類似交易方式在當(dāng)?shù)氐膬?nèi)涵如何，需要結(jié)合其法律，了解它有哪些程序性的規(guī)定，這都是要有比較深刻的理解。例如，在一個國家的投資發(fā)生爭議時，糾紛解決的方式如何選擇？哪一個機構(gòu)是主管部門？包括語言的限制等，都是需要去了解的內(nèi)容。我們曾經(jīng)看到過一些項目在交易過程中對于價碼、交易條件等內(nèi)容約定不完善，最后做下來一百多萬元的投標(biāo)保證金被人家沒收掉，而如果不被沒收，繼續(xù)往下做這個項目可能虧得更多。

　　從法律角度看，交易方式上應(yīng)特別注意合同成立的問題。因為國際工程承包一般來說金額比較大，情況比較復(fù)雜，在一系列談判、磋商中會產(chǎn)生很多意向書、備忘錄等等，在簽訂相關(guān)協(xié)議、約定權(quán)利與義務(wù)時，難免會有想不到而遺漏的問題。

　　這種情況特別容易發(fā)生在個體聯(lián)合投標(biāo)時或者中標(biāo)之后，聯(lián)合體的協(xié)議應(yīng)該怎么簽？什么時候應(yīng)該簽？都是應(yīng)該注意的。

　　所以我們看到，很多機電設(shè)備出口的項目或者海外工程承包項目，在出去的時候，都是信心滿滿的，拍著胸脯去承包。其實很多時候，你不中標(biāo)是浪費成本，如果你中標(biāo)，你一定成了夾心餡餅中的餡。制造商、供應(yīng)廠家、價格等問題能不能做下來還是未知的。很多情況下當(dāng)時談得不錯，但回過頭時國內(nèi)產(chǎn)能安排等等問題，就不一定能夠有效支撐涉外合同的執(zhí)行。

　　風(fēng)險無小事

　　目前，海外投資項目的融資渠道多種多樣，中國企業(yè)可以通過優(yōu)惠貸款也、出口信貸等渠道，支持很多項目走出去。但有資金并不代表具備實力和能力，我們在一些項目中發(fā)現(xiàn)，中國政府的支持力度很大，資金的支持也很好，但是還有一個因素——我們自己的廠家、自己的企業(yè)總承包能力到底到什么程度？有多大合同管理能力？

　　浙江直接涉及到項目土建和機電設(shè)備的采購管理等核心問題，當(dāng)一個具體項目中間環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題時，一系列相關(guān)聯(lián)的環(huán)節(jié)都可能帶來風(fēng)險。

　　關(guān)系的問題，配備的問題。大巴的項目，工業(yè)的項目，還是工廠的建立。因為土建利潤比較低。機電項目為主，價格空間比較大。包括如果是平行發(fā)包，包和包之間，業(yè)主之間管理能力有多強。

　　我們曾經(jīng)有一個南美的合作項目，涉及的設(shè)計院、安裝公司、施工企業(yè)，包括設(shè)備的供應(yīng)廠家，加起來多達(dá)十幾家，而且該項目還是英國的咨詢事務(wù)所來做，他們幫當(dāng)?shù)爻薪拥倪@個項目并作為甲方代表、業(yè)主代表來管理。在考察的時候，很多人都暈了，一個總包商，要面對十幾家機構(gòu)。

　　除上述問題外，還有項目合作雙方風(fēng)險分配的問題，如果只讓業(yè)主講他要什么，講清楚工程項目的預(yù)期和他考核驗收值，都不用負(fù)責(zé)其完整性、真實性，那么雙方風(fēng)險分配也會在很大程度上受影響。

　　合同文本則是個老話題，應(yīng)該強調(diào)我們熟悉的文本，或者盡量以我們?yōu)橹魈岢鰜恚贤瑑?yōu)先順序則需要特別注意。此外，合同條款內(nèi)也涉及幾個特別需要注意的問題，例如從爭議解決角度來思考，應(yīng)該要求外方簽約人的簽字姓名都要有打印，我們曾經(jīng)歷過一個案例，是一個出口到孟加拉的項目，協(xié)議里面的簽字很草，簽的是誰連對方也不知道。

　　另外，一些關(guān)于簽字有效性的規(guī)范也值得參考，比如在一些國家的項目中，相關(guān)的文件要求兩個在冊人員一起簽字才能簽出有效授權(quán)文件。

　　我們看到很多項目，本身是工程承包項目，自認(rèn)為風(fēng)險好像很低，其實并非如此，如果是總承包的情況下，到移交之前，風(fēng)險都是沒有過去的。

　　還有特別強調(diào)一下標(biāo)準(zhǔn)的問題，企業(yè)不要對此想當(dāng)然，覺得自己價格有競爭力，但到底業(yè)主要求的標(biāo)準(zhǔn)，離你要求的標(biāo)準(zhǔn)，有多遠(yuǎn)，不是自己想當(dāng)然的。而且標(biāo)準(zhǔn)方面一旦產(chǎn)生糾紛爭議，事情都特別大。

　　（本刊記者呂斌根據(jù)黃瑞在“2013中國公司法務(wù)年會”上的發(fā)言整理）