來源：走出去服務(wù)港

在當(dāng)今不斷發(fā)展的全球投資環(huán)境下，中國企業(yè)顯然更加注重尋求在歐洲的投資機(jī)會(huì)。但與此同時(shí)，歐洲的投資監(jiān)管格局也正在多個(gè)層面上經(jīng)歷著迅速的變革。為了成功應(yīng)對這一快速變化的歐洲投資環(huán)境，中國投資人應(yīng)考慮：

• 每個(gè)國家都有各自獨(dú)特的法律規(guī)范。除此以外，在歐盟層面也有相關(guān)法律草案。事先應(yīng)確認(rèn)目標(biāo)行業(yè)的監(jiān)管層級以及其是否屬于特定國家或歐盟監(jiān)管，或者甚至屬于兩者共同監(jiān)管。

• 如何就您的投資戰(zhàn)略進(jìn)行溝通，而不應(yīng)該讓標(biāo)的公司任意猜測您投資背后的原因。應(yīng)該學(xué)習(xí)向標(biāo)的公司及其員工傳達(dá)您投資背后的戰(zhàn)略思考。

• 在投資過程盡早制定兼并后整合計(jì)劃（PMI）；理想情況下，應(yīng)在盡職調(diào)查階段開始這一工作。這將有助于為相關(guān)的兩家公司創(chuàng)造更順暢的整合流程。兼并后整合計(jì)劃還將向賣方及其員工傳達(dá)一個(gè)積極的信息，即兼并后的標(biāo)的公司將從產(chǎn)生的協(xié)同效應(yīng)中受益。

下文是我們針對順利成功的投資所總結(jié)的十條建議。

中國對外直接投資在2018年明顯集中于歐洲。在這期間，中資在歐洲宣布的并購交易金額約為220億美元，是其在北美金額（25億美元）的近九倍，而中資在歐洲已完成的投資額也高達(dá)120億美元，為其在北美地區(qū)的六倍。如此集中的對歐投資在一定程度上是由美國外國投資委員會(huì)（CFIUS）對外國投資人審查范圍的擴(kuò)大以及中美貿(mào)易爭端所導(dǎo)致。

雖然中國企業(yè)在2018年在海外發(fā)現(xiàn)了眾多機(jī)會(huì)，然而中國投資者所面臨的投資環(huán)境也日趨復(fù)雜。不但一些歐洲國家收緊了其外來投資審批制度，而歐盟也在繼續(xù)制定一個(gè)全歐洲適用的外來投資審批法律框架。該法律框架預(yù)計(jì)將為歐盟內(nèi)的高科技企業(yè)提供更為有力的保護(hù)。

中資于2018年以及2019年1月初在歐洲完成了數(shù)個(gè)成功的并購項(xiàng)目，其中最值得一提的是青島海爾對意大利公司Candy S.p.A的 4.75億歐元收購、吉利集團(tuán)對戴姆勒的90億美元投資以及中國材料行業(yè)巨頭安泰科技與其共同投資者對德國Cotesa集團(tuán)的收購。后者是中資在德國政府收緊外來投資政策后首個(gè)成功通過深入審查的收購項(xiàng)目。在大多數(shù)具有國際吸引力的歐洲中型競投項(xiàng)目中，中國公司經(jīng)常是競標(biāo)者之一。

然而，這些成功也與一系列值得警惕的不和諧音相交織，特別是最近中國國家電網(wǎng)意圖收購德國電網(wǎng)集團(tuán)50Hertz公司少數(shù)股份受阻，以及德國政府對煙臺(tái)臺(tái)海集團(tuán)對德國金屬旋壓機(jī)制造企業(yè)Leifeld Metal Spinning AG收購的禁制令。這兩次接連失敗的并購無疑為中國海外投資者在應(yīng)對處于變化中的歐洲投資環(huán)境方面上了一課。

盡管如此，歐洲仍然為中國企業(yè)提供著許多具有吸引力的投資機(jī)會(huì)。中國投資者在開始?xì)W洲并購?fù)顿Y之前針對當(dāng)今的投資環(huán)境斟酌最佳實(shí)施方案則顯得尤為重要。以下是基于中國在歐洲進(jìn)行直接投資的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)所總結(jié)的十個(gè)關(guān)鍵要點(diǎn)：

1.歐盟對外來投資的法律規(guī)定正在迅速變化。中國投資者需事先了解投資目的地的法律，尤其該國對標(biāo)的企業(yè)所處產(chǎn)業(yè)是否有特殊限制以及該國或歐盟是否正起草或改革與外來投資有關(guān)的法律。布魯塞爾正在針對歐盟內(nèi)外來投資的控制和監(jiān)管進(jìn)行立法，其嚴(yán)格程度高于任何歐盟單一國家的現(xiàn)有法律。因此，了解該法律草案的內(nèi)容并掌握其實(shí)施動(dòng)態(tài)具有重要意義。深入了解中資在歐洲失敗的并購案背后的原因也十分關(guān)鍵。并非所有外國投資都會(huì)自動(dòng)受到審查，了解單個(gè)歐洲國家對敏感行業(yè)的定義以及該國法律規(guī)定的在進(jìn)行交易之前報(bào)告或申請批準(zhǔn)（或有）的觸發(fā)要件非常重要。

例如，國家電網(wǎng)對50Hertz的投資受阻的主要原因是50Hertz是一家關(guān)鍵的基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)商，所以不能單純地將該事件歸咎于保護(hù)主義。而德國政府對Leifeld收購案的否決主要是因?yàn)長eifeld公司的技術(shù)可應(yīng)用于航天和軍事領(lǐng)域，而這些領(lǐng)域在大多數(shù)國家都會(huì)受到國家安全相關(guān)法律的保護(hù)。根據(jù)德國外來投資審查相關(guān)法律在2018年12月的最新修改，針對特定行業(yè)的投資，尤其是對關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施、國防和媒體行業(yè)的投資中，如果收購份額達(dá)到10%及以上（原標(biāo)準(zhǔn)為25%及以上），則必須事先經(jīng)過政府評估。在實(shí)踐中，由于中國投資人投資上述特定行業(yè)領(lǐng)域的德國標(biāo)的公司非常罕見，而且所謂的“跨行業(yè)投資審查”的觸發(fā)要件并沒有被修改，仍然是直接或間接收購德國公司25%的投票權(quán)，所以對于尋求進(jìn)入德國市場的絕大多數(shù)中國投資人而言，上述最新德國法律修改并不構(gòu)成其在德投資的障礙。收購德國非特定行業(yè)企業(yè)25%及以上份額的中國買方仍然可以自愿通知聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)事務(wù)和能源部（BMWi）相關(guān)收購并就該收購申請“無異議函”（Unbedenklichkeitsbescheinigung）。

尤其需要提請注意的是，上述2018年12月的法律修改并不會(huì)導(dǎo)致所有中資對德國公司10%或以上份額的投資自動(dòng)觸發(fā)政府的事先審核。但投資人有必要了解標(biāo)的企業(yè)所處的行業(yè)是否屬于特定行業(yè)。事實(shí)上，大多數(shù)中資在德國的并購由于標(biāo)的公司不屬于特定行業(yè)，所以并沒有觸發(fā)申報(bào)要件并成功地完成了交割。

2.積極向標(biāo)的公司傳達(dá)中國公司的戰(zhàn)略并講述您的投資計(jì)劃。如一些國際新聞報(bào)道所言，中國投資者在2018年受到了嚴(yán)格審查。對于中國對歐洲的投資而言，控制和積極傳達(dá)收購背后的戰(zhàn)略非常重要。否則，賣方及標(biāo)的企業(yè)員工可能會(huì)對該收購做最壞的設(shè)想，即猜測中國公司只是通過收購標(biāo)的公司來獲得其技術(shù)，并不關(guān)心產(chǎn)品的質(zhì)量或員工的福祉。雖然中國企業(yè)出于其固有文化一般并不熱衷于闡述其投資戰(zhàn)略，但鑒于目前的投資環(huán)境，這一點(diǎn)卻變得愈發(fā)重要。即使技術(shù)相關(guān)資產(chǎn)可能的確是您對標(biāo)的公司感興趣的原因之一，您也應(yīng)當(dāng)積極溝通并傳達(dá)您投資興趣背后的全方位戰(zhàn)略，比如進(jìn)入歐洲分銷網(wǎng)絡(luò)、擴(kuò)大全球足跡或在制造方面創(chuàng)造協(xié)同效應(yīng)（在某一地區(qū)進(jìn)行高端生產(chǎn)，在其他地區(qū)進(jìn)行中端生產(chǎn)）。您也可以考慮聘請一家專業(yè)的公關(guān)公司，就在整個(gè)交易過程中對標(biāo)的公司和歐洲當(dāng)?shù)厥袌鏊鶄鬟f的信息進(jìn)行管理和指導(dǎo)。

3.盡可能在投資過程的早期制定兼并后整合計(jì)劃，確保強(qiáng)調(diào)本地化和投入。應(yīng)該基于財(cái)務(wù)顧問的意見和模型，考量本地員工對業(yè)務(wù)持續(xù)性的重要性。應(yīng)該考慮到這些員工在交易進(jìn)行期間對工作的投入程度取決于他們對交易后自身的角色以及業(yè)務(wù)整合的理解。關(guān)鍵員工就新雇主對他們的重視程度所產(chǎn)生的擔(dān)憂是可以理解的。應(yīng)盡早在投資過程中對兼并后整合進(jìn)行評估，在盡職調(diào)查過程就開始這一工作是最為理想的。在兼并后整合過程中各方之間的充分、公開的交流可以大幅提高投資成功的機(jī)會(huì)。鑒于目前中國海外收購的環(huán)境，向歐洲對手方及員工傳達(dá)中國公司正積極追求成功的兼并后整合顯得日益重要。有力的兼并后整合計(jì)劃也可以向當(dāng)?shù)毓?huì)傳達(dá)積極的信號。

4.制定知己知彼的投資戰(zhàn)略。要成功地完成并整合一宗并購交易需要克服一連串涉及監(jiān)管、法律、商業(yè)融合和雙方溝通等領(lǐng)域的挑戰(zhàn)。這些挑戰(zhàn)可能來自交易的各個(gè)層面，實(shí)例包括中國政府對特定類型海外投資的監(jiān)管政策的變化、歐洲政府對Leifeld、50Hertz和愛思強(qiáng)的交易所作的決策以及2016年12月美國政府禁止愛思強(qiáng)出售美國業(yè)務(wù)的決定。由此可見，國家產(chǎn)業(yè)政策也可能對并購交易產(chǎn)生影響。中國投資者應(yīng)將為已知監(jiān)管審批風(fēng)險(xiǎn)制定的計(jì)劃、相關(guān)費(fèi)用成本和咨詢需求納入投資項(xiàng)目的時(shí)間表內(nèi)，以便與歐洲對手方建立互信。

• 歐盟的監(jiān)管并不限于成員國層面，同時(shí)也針對歐盟的內(nèi)部市場。例如，契約性合營企業(yè)聯(lián)合銷售某產(chǎn)品可能因?yàn)樾枰獫M足歐盟競爭法的要求而需要?dú)W盟委員會(huì)競爭署根據(jù)該銷售行為對相關(guān)內(nèi)部市場產(chǎn)生的影響做出專門的評估和批準(zhǔn)。在歐盟營業(yè)的“全功能合營企業(yè)（full-function joint ventures）”可能會(huì)為其所參與行業(yè)的受影響情況而受到反壟斷方面的限制。由于該監(jiān)管要求對中國投資者而言并非顯而易見，但一旦發(fā)生則可能導(dǎo)致中方內(nèi)部監(jiān)督和審批流程復(fù)雜化，所以投資者應(yīng)在交易初始便將其納入流程。其中兩個(gè)相關(guān)案例就是Shah Deniz 銀團(tuán)（尋求從阿塞拜疆出口管道天然氣）以及安哥拉某液化天然氣生產(chǎn)項(xiàng)目的合作伙伴均向歐盟申請歐盟競爭法條例下的聯(lián)合銷售許可。即使這些項(xiàng)目位于歐盟境外而且在某些情況下也是在歐盟之外完成銷售，但如果其買家最終將其中部分、甚至絕大部分天然氣運(yùn)送到歐盟，則可被列入歐盟競爭監(jiān)管機(jī)構(gòu)的管轄。因此，聯(lián)合銷售的批準(zhǔn)與否亦取決于該銷售對于歐盟內(nèi)部市場競爭的潛在影響。

• 盡早識(shí)別歐洲標(biāo)的公司的業(yè)務(wù)是否涉及美國境內(nèi)的敏感技術(shù)。鑒于中美之間正在進(jìn)行的貿(mào)易和技術(shù)磋商，從一開始就識(shí)別是否涉及美國的任何技術(shù)或研發(fā)顯得至關(guān)重要。美國政府于2016年12月決議禁止愛思強(qiáng)出售其美國業(yè)務(wù)予福建宏芯就是一個(gè)相關(guān)實(shí)例。盡管愛思強(qiáng)美國業(yè)務(wù)僅占其全球營業(yè)額的20%，美國政府還是能夠根據(jù)其國防與安全官員對愛思強(qiáng)美國子公司所持有的敏感技術(shù)的觀點(diǎn)而阻止該交易。

• 交易一旦開始，任何交易結(jié)構(gòu)的變更都可能對交易本身產(chǎn)生重大影響。這通常與有關(guān)投資保護(hù)戰(zhàn)略的決定相關(guān)聯(lián)。一系列投資保護(hù)和雙邊稅收協(xié)定可為外國投資者提供保障，從而影響收購方的投資工具鏈條設(shè)計(jì)及其交易稅務(wù)架構(gòu)。如果通過多個(gè)（非歐盟及歐盟的）控股公司的架構(gòu)可以使某特定投資更具效率并為投資者提供更好的保護(hù)，那么該架構(gòu)應(yīng)在交易開始時(shí)或起碼在交易文件最終完成前就得以確定。在交易過程后期變更收購方的交易架構(gòu)可能導(dǎo)致原本可避免的控制權(quán)變更并令收購方需承擔(dān)交易對手方額外的法律和投資顧問審查費(fèi)用。

5.盡早將中國政府的投資審批納入時(shí)間表。歐洲交易對手方一般都知道中國買方需要完成歐盟本地的監(jiān)管和審批程序，也知道中國政府限制某種類型的對外直接投資。不過，他們通常并不了解這些政策限制的確切細(xì)節(jié)。因此，在中國政府修訂相關(guān)政策后向歐洲對手方及時(shí)傳達(dá)此類變化或更新乃尤其重要。

此外，歐洲對手方通常對于中國省級政府和中央政府之間的動(dòng)態(tài)關(guān)系以及批準(zhǔn)變更可能造成的延誤缺乏足夠理解。相關(guān)的溝通和解釋可有效避免交易動(dòng)力因程序所導(dǎo)致的延誤而減退或歐洲對手方誤解該延誤為中方的談判策略。

• 在交易過程初期向?qū)Ψ矫鞔_說明交易時(shí)間表及或然事件。即使一個(gè)經(jīng)驗(yàn)豐富的中國投資者也無法完全預(yù)見潛在交易中哪些基本參數(shù)的變化會(huì)觸發(fā)省級和中央監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的進(jìn)一步互動(dòng)，因此在先期進(jìn)行說明不但可確保開放溝通，也可盡可能地避免產(chǎn)生誤解。

• 中國公司可能會(huì)認(rèn)為已在中國運(yùn)營業(yè)務(wù)的西方企業(yè)會(huì)清楚了解中國的審批流程，從而覺得沒必要就此向?qū)Ψ匠浞终f明。但事實(shí)上，盡管同一企業(yè)的不同部門之間保持著商業(yè)上的聯(lián)系，他們也未必就上述監(jiān)管流程問題進(jìn)行制度上的交流。

6.確定合適的交易文檔制度。中歐交易所產(chǎn)生的文件通常十分繁多，尤其因?yàn)榉g的需要。在某些交易中，較合適的做法是先針對批準(zhǔn)要求制定詳細(xì)的條款清單，然后在該清單基礎(chǔ)上以較少的修改版本起草主要交易文件。過多輪次的文件修改及翻譯會(huì)導(dǎo)致高昂的時(shí)間和費(fèi)用成本，而歐洲對手方亦可能會(huì)認(rèn)為交易進(jìn)程缺乏效率，甚至誤解中方對交易本身舉棋不定。

• 理想情況下，應(yīng)定期將盡調(diào)報(bào)告最新版本的摘要部分從英語翻譯成中文以便決策，從而避免文件準(zhǔn)備過程中增加費(fèi)用和時(shí)間。

• 投資方應(yīng)考慮任命一名中高層的內(nèi)部業(yè)務(wù)/法律高管，（在其審閱盡調(diào)報(bào)告后）從企業(yè)內(nèi)部角度排定相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的優(yōu)先順序。外部法律顧問負(fù)責(zé)向投資者提供整體的風(fēng)險(xiǎn)評估報(bào)告，而公司內(nèi)部則需要有專人負(fù)責(zé)理解并消化所有已確認(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)，并結(jié)合公司的實(shí)際情況和投資策略劃分主次風(fēng)險(xiǎn)。這一重要角色的缺位往往導(dǎo)致收購方在交易程序中反應(yīng)遲緩以及程序本身變得低效。

• 應(yīng)確定必須提交予董事會(huì)審批的交易文件。由于并非所有交易文件都需要董事會(huì)的批準(zhǔn)，一份內(nèi)容清晰但不過于詳細(xì)的條款清單往往可使交易流程更為順暢，同時(shí)避免文件準(zhǔn)備中的潛在障礙。

7.應(yīng)在開始交易前充分了解歐洲的監(jiān)管規(guī)定。由于歐盟受到高度監(jiān)管，故此，在考慮進(jìn)行投資項(xiàng)目時(shí)，不僅應(yīng)了解競爭法和外國投資審批，還要關(guān)注歐洲內(nèi)部市場規(guī)則及其他相關(guān)發(fā)展動(dòng)態(tài)。隨著外來投資的快速增長，歐洲的投資環(huán)境也在不斷演變，例如基礎(chǔ)設(shè)施投資可能會(huì)受到第三方準(zhǔn)入規(guī)則的約束、合營企業(yè)的銷售可能觸發(fā)反壟斷審查、定價(jià)調(diào)查或需要就分銷和營銷協(xié)議尋求批準(zhǔn)。如果投資者不能在事先充分了解以上的監(jiān)管動(dòng)態(tài)，很可能會(huì)導(dǎo)致交易的延遲甚至失敗。

• 應(yīng)事先對市場進(jìn)行初步調(diào)研。與本地顧問的交流，討論他們注意到的最新市場趨勢，并為在交易準(zhǔn)備階段聘請歐洲本地顧問預(yù)留部分預(yù)算。

• 如果忽視這一點(diǎn)，交易有可能會(huì)遭遇程序和監(jiān)管障礙，最終導(dǎo)致更高的交易成本。典型例子有中國化工對先正達(dá)超過400億美元的收購交易受到歐盟（和澳大利亞）當(dāng)局的廣泛審查。

8.應(yīng)為披露中國公司的最終受益人做好準(zhǔn)備（需沿著公司股權(quán)架構(gòu)逐層上溯）。由于歐洲的披露和透明度標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)嚴(yán)格，中國公司應(yīng)為回應(yīng)此類問題以及遞交相關(guān)證明文件的要求作好準(zhǔn)備。對中國公司的真正受益人的查詢和盡職調(diào)查有可能會(huì)延伸至任何一個(gè)成為交易方的關(guān)聯(lián)公司。

• 在與交易對手方進(jìn)行實(shí)質(zhì)性推進(jìn)前，公司內(nèi)部以及核心法律和財(cái)務(wù)顧問間應(yīng)當(dāng)就此議題進(jìn)行坦誠的內(nèi)部討論。

• 應(yīng)在與中國監(jiān)管和審批機(jī)構(gòu)展開正式接觸前，確定需要進(jìn)行的公開披露種類，以便在相應(yīng)的批準(zhǔn)過程中妥當(dāng)處理任何與國家機(jī)密、受限經(jīng)濟(jì)或所有權(quán)信息有關(guān)的問題。

9.在激烈的競標(biāo)過程中，確保收購資金能在交易交割或提交最終報(bào)價(jià)時(shí)到位。資金安排的延誤或透明度不足是中國與歐洲伙伴之間合作的最大絆腳石之一。由于中方無法提供一個(gè)準(zhǔn)確的日期，此類延誤通常會(huì)引起交易對方的疑問。在激烈的競標(biāo)過程中，賣方經(jīng)常要求中國公司將其用于收購的部分資金存入一家大型歐洲或國際銀行，而非中資銀行。參與此類競標(biāo)的投資者應(yīng)該考慮在競標(biāo)初期與選定的歐洲或國際銀行的中國分行建立聯(lián)系。

10.盡管中國投資者在當(dāng)下往往傾向于投資或收購市場關(guān)注度較高的大型標(biāo)的，但其在首次進(jìn)入歐洲時(shí)并不應(yīng)將投資或收購一家中型標(biāo)的企業(yè)視為挫敗。正如上文所述，歐洲的監(jiān)管嚴(yán)格而復(fù)雜，因此對一家中國公司而言，先對一個(gè)中型項(xiàng)目進(jìn)行投資不但能提升其在當(dāng)?shù)厥袌龅闹取⒔Y(jié)識(shí)本地專家，還能獲得當(dāng)?shù)厥袌龅倪\(yùn)營經(jīng)驗(yàn)，令中國投資者可在未來更為有效地應(yīng)對在歐洲的各類投資。

綜上所述，盡管中國投資者在2019年仍然會(huì)在歐洲發(fā)現(xiàn)眾多具吸引力的投資機(jī)會(huì)，但考慮到當(dāng)前投資環(huán)境和監(jiān)管政策的快速變化，投資者就投資機(jī)會(huì)所做的準(zhǔn)備充分與否將會(huì)成為交易成功與否的決定性因素。

作者

呂麗明、WilhelmNolting-Hauff、徐杭

資料來源：美國奧睿律師事務(wù)所