作者：金杜律師事務所 程雪立 楊曉荃 卓海

　　近來常有客戶咨詢我們有關人民幣對外擔保的問題，歸納起來，主要有以下幾點：

　　（1）內(nèi)保外貸項下的內(nèi)保如是人民幣擔保，是否需要到外管局辦理對外擔保登記手續(xù)；

　　（2）內(nèi)保外貸項下的內(nèi)保如是人民幣擔保，外貸項下的資金能否調回境內(nèi)使用；

　　（3）內(nèi)保外貸項下的內(nèi)保如是人民幣擔保，外貸的幣種能否是外幣。

　　而要回答這幾個問題，首先需明確誰是人民幣對外擔保的主管機關。

　　相關法律規(guī)定

　　關于此點，主要有如下相關法律規(guī)定：

　　（1）國家外匯管理局關于核定境內(nèi)銀行2011年度融資性對外擔保余額指標有關問題的通知（匯發(fā)[2011]30號）；

　　（2）國家外匯管理局綜合司關于規(guī)范跨境人民幣資本項目業(yè)務操作有關問題的通知（匯綜發(fā)〔2011〕38號）；

　　（3）中國人民銀行關于明確跨境人民幣業(yè)務相關問題的通知（銀發(fā)[2011]145號）；

　　（4）中國人民銀行、國家外匯管理局關于跨境人民幣業(yè)務管理職責分工的通知（銀發(fā)〔2012〕103號）；

　　（5）中國人民銀行關于簡化跨境人民幣業(yè)務流程和完善有關政策的通知（2013年7月5日發(fā)布）；以及

　　（6）跨境擔保外匯管理規(guī)定（2014年6月1日起實施）。

　　主管機關的演變

　　從上述法律規(guī)定來看，我們發(fā)現(xiàn)跨境人民幣業(yè)務（包括人民幣對外擔保）的主管機關起初是外管局，后改為人民銀行，具體主管部門為貨幣政策二司，而外管局只負責相關國際收支統(tǒng)計工作，具體而言：

　　（1）境內(nèi)機構（含金融機構）提供人民幣對外擔保，原則上按現(xiàn)行對外擔保管理規(guī)定操作，最早出現(xiàn)于國家外匯管理局綜合司關于規(guī)范跨境人民幣資本項目業(yè)務操作有關問題的通知（“38號文”）。

　　（2）在38號文出臺后，中國人民銀行發(fā)布了關于明確跨境人民幣業(yè)務相關問題的通知（“145號文”），規(guī)定銀行的人民幣保函業(yè)務不納入現(xiàn)行外債管理，但應當向人民幣跨境收付信息管理系統(tǒng)報送保函及履約信息。

　　（3）在145號文出臺后，中國人民銀行又和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了關于跨境人民幣業(yè)務管理職責分工的通知（“103號文”），明確規(guī)定貨幣政策二司會同相關司局研究提出跨境人民幣業(yè)務相關政策、規(guī)定，并負責組織實施；外匯局按照職責辦理國際收支相關統(tǒng)計工作。據(jù)此，跨境人民幣業(yè)務的主管部門應為中國人民銀行貨幣政策二司，而國家外匯管理局的職責僅限于國際收支統(tǒng)計。

　　（4）在103號文出臺后，中國人民銀行貨幣政策二司又在回復德意志銀行和渣打銀行的關于明確人民幣融資性擔保是否占用融資性對外擔保余額指標的通知中明確指出，根據(jù)103號文，銀行開立人民幣融資性對外保函不占用銀行年度融資性對外擔保余額指標，銀行辦理人民幣融資性對外擔保業(yè)務無需事先核準和登記，銀行應當按照規(guī)定向人民幣跨境收付信息管理系統(tǒng)報送保函及履約信息。該通知明確指出銀行辦理人民幣融資性對外擔保無需（外管局）事先核準和登記，言下之意外管局無權管理人民幣對外擔保業(yè)務。

　　（5）2013年7月5日，中國人民銀行又出臺了關于簡化跨境人民幣業(yè)務流程和完善有關政策的通知，對境內(nèi)非金融機構對外提供人民幣擔保進行了規(guī)定。按該通知，境內(nèi)非金融機構擔保履約時，只需由境內(nèi)銀行進行真實性審核，并向人民幣跨境收付信息系統(tǒng)報送履約信息（由于外管局負責跨境人民幣業(yè)務的國際收支統(tǒng)計，按通過金融機構進行國際收支統(tǒng)計申報業(yè)務操作規(guī)程（匯發(fā)[2010]22號）的規(guī)定，境內(nèi)銀行還應于涉外付款之日（T）后的第一個工作日（T＋1）中午12：00之前，將相應的涉外付款基礎信息按照國家外匯管理局數(shù)據(jù)接口規(guī)范要求從銀行自身計算機處理系統(tǒng)中導入國際收支網(wǎng)上申報系統(tǒng)（銀行版））。

　　具體意見

　　由于人民幣對外擔保的主管機關是中國人民銀行而非國家外匯管理局，因此其顯然應適用中國人民銀行的相關規(guī)定，而這些規(guī)定沒有對上述問題涉及的事項進行要求或限制，因此就人民幣對外擔保而言，應該不需要到外管局辦理對外擔保登記手續(xù)，外貸資金可以調回境內(nèi)使用，外貸幣種也可以為外幣。

　　謹慎起見，我們也就此私下咨詢了中國人民銀行貨幣政策二司相關人員，得到的答復和我們的理解一致。

　　其實，從跨境擔保外匯管理規(guī)定的名稱、制定依據(jù)以及處罰依據(jù)，即外匯管理條例來看，其也應該只適用于跨境外匯擔保，而不適用于跨境人民幣擔保。

　　但是，目前市場上有傳聞說外管局要求所在轄區(qū)的銀行，對其所經(jīng)辦的人民幣對外擔保，均應參照最新的管理辦法，要求境內(nèi)擔保人辦理相應的登記手續(xù)。該等傳聞并沒有明確的文件規(guī)定，但在人民幣擔保對外履約過程中（主要是擔保人主動履約，境內(nèi)結算銀行履行真實性審核義務的情形下），境內(nèi)銀行可能迫于外管局的要求，對擔保人將人民幣資金履約出境設定一定的條件。盡管如此，在外管局沒有出具明文規(guī)定且人民銀行推動“人民幣國際化”的監(jiān)管趨勢上說，我們理解在境外交易真實且擔保人主動履約情形下，境內(nèi)結算銀行應至多參照跨境擔保外匯管理規(guī)定中關于境內(nèi)擔保人提供對外擔保的相關盡職調查規(guī)定，要求境內(nèi)人民幣擔保的提供方對交易真實性、境外債務人的情況、境外債務履約情況等進行說明，而不應僅僅以外管局的前述口頭通知，完全拒絕人民幣資金履約出境。

　　注意事項

　　有必要指出的是，就對外提供人民擔保而言，應注意以下事項：

　　（1）按中國人民銀行的現(xiàn)有規(guī)定，擔保人限于銀行和非金融機構，非銀行金融機構和個人目前尚不能提供人民幣對外擔保。

　　（2）人民幣對外擔保的履約幣種必須是人民幣，而不能是外幣。

　　（3）在內(nèi)保外貸情況下，外貸的幣種可以是外幣；但在內(nèi)保外債（也即借款人和擔保人均為境內(nèi)主體，貸款人為境外主體）情況下，如果外債的幣種是外幣，而內(nèi)保的幣種是人民幣，可能會出現(xiàn)借外幣而還人民幣的情況，這又違反外匯管理原則，很有可能會遭到外管局的質疑，因此建議在內(nèi)保外債情況下，內(nèi)保和外債的幣種保持一致。

　　在資本項目管制逐漸放開的大背景下，相較跨境外幣業(yè)務而言，跨境人民幣業(yè)務，由于幣種的特殊性，開放的速度更快、尺度更大，這體現(xiàn)在規(guī)定上就是跨境人民幣業(yè)務的管理要比跨境外幣業(yè)務的管理寬松。但由于中國人民銀行的規(guī)定較新也較為簡單，在實踐中各地人民銀行和外管局的認識還不統(tǒng)一，給相關方帶來不少困擾和不便，因此我們期望中國人民銀行和國家外匯管理局能夠盡快共同對此做出澄清。

　　來源：：“金杜說法”微信平臺