解析融資租賃與內(nèi)保外貸結(jié)合模式

　　近期市場上出現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)與外商投資租賃公司合作辦理對外擔(dān)保項下融資租賃的業(yè)務(wù)，我行已有個別分行受理此類業(yè)務(wù)。該業(yè)務(wù)是指境外金融機(jī)構(gòu)以銀行開出的融資性保函為擔(dān)保條件，向境內(nèi)注冊的外資租賃公司發(fā)放外債貸款，租賃公司再與境內(nèi)用款客戶辦理租賃融資/售后回租業(yè)務(wù)。市場機(jī)會在于借用外資租賃公司的外債額度從境外融資為境內(nèi)用款客戶獲得低成本資金。

　　與傳統(tǒng)的內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)相比，該業(yè)務(wù)模式涉及的當(dāng)事人比較多，操作環(huán)節(jié)繁雜，相應(yīng)的法律關(guān)系復(fù)雜。為提示業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的風(fēng)險，強(qiáng)化業(yè)務(wù)管理，現(xiàn)就有關(guān)管理要求通知如下，請遵照執(zhí)行：

　　一、規(guī)范業(yè)務(wù)辦理模式

　　融資性保函業(yè)務(wù)申請人應(yīng)為保函的風(fēng)險承擔(dān)主體，分為境內(nèi)用款客戶（模式一）和租賃公司（模式二）兩類，并執(zhí)行差異化的信貸政策。

　　模式一：境內(nèi)用款客戶直接向我行申請開立以境外金融機(jī)構(gòu)為受益人、以境內(nèi)租賃公司為被擔(dān)保人的融資性保函。境外金融機(jī)構(gòu)憑融資性保函向境內(nèi)租賃公司發(fā)放貸款后，租賃公司向境內(nèi)用款客戶提供融資租賃款。此模式租賃公司作用為融資通道，主要是為了滿足我行授信客戶低成本融資的需求，為主推模式。為簡化業(yè)務(wù)操作和各方法律關(guān)系，目前只接受保函申請人作為承租人的業(yè)務(wù)模式，第三方企業(yè)作為承租人從租賃公司獲得融資暫不受理。

　　模式二：境內(nèi)租賃公司直接向我行申請開立受益人為境外金融機(jī)構(gòu)、被擔(dān)保人為租賃公司（可為保函申請人本身即境內(nèi)租賃公司或第三方有外債額度的租賃公司）的融資性保函。境外金融機(jī)構(gòu)向租賃公司發(fā)放貸款后，租賃公司向境內(nèi)用款企業(yè)提供融資租賃款。此模式為我行為租賃公司獲得境外低成本資金提供便利，如我行除保函費用外無其他收益或收益較低的，不宜敘做。

　　分行不得設(shè)計境內(nèi)用款企業(yè)到期無條件受讓租賃公司負(fù)有的對我行的債務(wù)、將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給境內(nèi)用款企業(yè)的業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)將模式一變?yōu)槟Ｊ蕉嶋H風(fēng)險由境內(nèi)用款企業(yè)承擔(dān)的，須按照模式一辦理。

　　二、模式一業(yè)務(wù)管理要求

　　1、租賃公司須符合以下準(zhǔn)入條件。

　　1.1成立時間超過3年外資租賃公司；

　　1.2、實繳資本≥人民幣3億元；

　　1.3、公司治理結(jié)構(gòu)完善，運營正常，資信良好。符合商務(wù)部對融資租賃行業(yè)監(jiān)管要求；具備獨立的風(fēng)險管理和內(nèi)控機(jī)構(gòu)，能夠按照融資租賃的要求完成融資租賃項目的盡職調(diào)查和內(nèi)部審批。

　　1.4、原則上要求須在我行繳存不低于保函項下融資租賃總金額10%的保證金，用于彌補(bǔ)匯率、利率以及其他可能的風(fēng)險。

　　2、保函申請人（境內(nèi)用款客戶/承租人）準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)

　　2.1、保函申請人（境內(nèi)用款客戶/承租人）須符合我行授信客戶準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)并獲得我行授信額度。我行按照一般授信業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和流程對其還款能力、借款用途和抵質(zhì)押擔(dān)保等風(fēng)險緩釋措施是否足夠等進(jìn)行審查。

　　2.2、保函申請人（境內(nèi)用款客戶/承租人）不得為政府融資平臺企業(yè)、房地產(chǎn)企業(yè)、產(chǎn)能過剩行業(yè)企業(yè)（列入總行支持類客戶除外），不得為列入總行觀察預(yù)警/黃色預(yù)警/紅色預(yù)警類客戶。

　　3、融資租賃項目要求

　　3.1、融資租賃項目視同融資性保函的用途，由有權(quán)審批人在審批融資性保函時進(jìn)行審查。如在核定客戶授信額度時尚不能確定用款項目的，應(yīng)由分行授信審批部門在開立保函時對項下融資租賃用款項目進(jìn)行審查審批，明確用途。

　　3.2、保函申請人開立保函須獲得我行授信額度，單筆單批保函業(yè)務(wù)須提供我行認(rèn)可的抵質(zhì)押擔(dān)保等風(fēng)險緩釋措施并經(jīng)我行審批同意。租賃公司以融資租賃項下租賃物抵/質(zhì)押，不得作為申請授信/開立保函的主要風(fēng)險緩釋措施。

　　3.3、租賃標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金等因素會影響到司法機(jī)關(guān)對于融資租賃有效性的認(rèn)定。因此具體融資租賃項目的交易結(jié)構(gòu)應(yīng)體現(xiàn)商業(yè)合理性。租賃公司不得接受保函申請人（境內(nèi)用款客戶/承租人）無處分權(quán)的、已經(jīng)設(shè)立抵押的、已經(jīng)被司法機(jī)關(guān)查封扣押的或所有權(quán)存在其他瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物。應(yīng)選擇權(quán)屬清晰、真實存在、能夠產(chǎn)生收益且估值能夠覆蓋貸款本息的租賃物。避免沒有真實明確的租賃物；或售后回租合同中，對租賃物低值高賣，租賃物上設(shè)有權(quán)利負(fù)擔(dān)，致使出租人無法取得所有權(quán)，或無法實現(xiàn)租賃物的擔(dān)保功能；出租人沒有完成取得租賃物所有權(quán)的相關(guān)手續(xù)等情形發(fā)生。

　　4、法律合同審查要求

　　4.1、分行應(yīng)按照業(yè)務(wù)模式、風(fēng)險承擔(dān)主體、多方當(dāng)事人法律關(guān)系安排法律合同文本，相關(guān)文本應(yīng)報分行法律合規(guī)部門審核通過后方能使用。

　　4.2、合同（通常是承租人、租賃公司、銀行三方合作協(xié)議）應(yīng)約定，實際用款人（承租人）與租賃公司之間的租賃合同及其履約獨立于融資性保函業(yè)務(wù)，不影響保函申請人在保函項下對我行的反擔(dān)保責(zé)任。同時，我行不得無條件放棄對租賃公司的追索權(quán)，對于因租賃公司違反三方合作協(xié)議約定以及管理責(zé)任導(dǎo)致我行融資無法收回的，仍需向我行承擔(dān)責(zé)任。

　　4.3、融資性保函期限和保函項下融資租賃項目的期限應(yīng)匹配。為保證到期融資租賃款可覆蓋境外金融機(jī)構(gòu)提供的貸款本息，融資租賃到期日不得超過融資性保函到期日。

　　5、資金封閉管理要求。

　　為保證資金封閉運作，我行、保函申請人（境內(nèi)實際客戶/承租人）和租賃公司須簽署《三方協(xié)議》，對外債資金的收款和使用、用款客戶應(yīng)付租賃款監(jiān)管和外債償還、匯率風(fēng)險承擔(dān)等進(jìn)行約定：

　　5.1、保函項下外債資金使用監(jiān)控。租賃公司在我行開立外債專戶作為境外機(jī)構(gòu)發(fā)放的外債融資的唯一收款賬戶。對收入外債專戶的資金，獲得外管局審批同意后辦理結(jié)匯（外幣貸款）。

　　對售后回租項目，我行須監(jiān)控租賃公司直接將款項劃付給保函申請人（境內(nèi)用款企業(yè)/承租人），同時還需監(jiān)控售后回租款項的使用符合申報和審批的用途。

　　5.2、融資租賃回款監(jiān)控。對外擔(dān)保項下融資租賃業(yè)務(wù)最直接的風(fēng)險在于租賃公司無法按期還款，境外金融機(jī)構(gòu)憑保函向我行索償。租賃公司還款資金來源于境內(nèi)用款客戶/承租人繳納的分期租賃款，但由于租賃業(yè)務(wù)為分期支付，融資性保函項下外債借款往往為一次性還款，兩者存在期限錯配導(dǎo)致的挪用租賃還款風(fēng)險。此外，租賃公司還可能因為經(jīng)營不善或者涉及訴訟等因素導(dǎo)致融資租賃還款被凍扣、扣劃導(dǎo)致到期無法還款，須采取以下措施對融資租賃款進(jìn)行監(jiān)管：

　　租賃公司須在我行開立監(jiān)管賬戶（原則上應(yīng)為保證金賬戶）作為租賃款唯一收款專戶。境內(nèi)用款客戶/承租人承諾將按照租金支付計劃將租賃款按時付至我行監(jiān)管賬戶，由我行對資金進(jìn)行監(jiān)控，專項用于租賃公司到期償還外債，不得允許他用。監(jiān)管賬戶不得開通網(wǎng)銀和電子銀行轉(zhuǎn)賬等支付功能。

　　為有效對抗第三人，租賃公司須與我行簽訂應(yīng)收賬款質(zhì)押合同，將其對融資租賃項目的“應(yīng)收租賃款”作為保函申請人（境內(nèi)用款客戶/承租人）向我行開立保函的反擔(dān)保條件質(zhì)押給我行，并通過人行征信中心辦理質(zhì)押登記。應(yīng)收賬款質(zhì)押合同還須明確，收入我行監(jiān)管賬戶（保證金賬戶）的租賃款為保函申請人（境內(nèi)用款客戶/承租人）向我行開立保函的保證金/質(zhì)押物。

　　6、利率、匯率風(fēng)險管理要求。

　　為降低成本，租賃公司一般會借用外幣外債，而向境內(nèi)用款客戶提供的租賃融資為人民幣；同時，租賃公司往往采取外幣浮動利率的方式降低借外債的成本，而融資租賃的利率則以分期租賃款的形式體現(xiàn)。外債貸款和融資租賃兩筆融資之間的利率、匯率均會出現(xiàn)錯配，如果人民幣貶值幅度過大、外幣利率持續(xù)走高，均會導(dǎo)致境內(nèi)融資租賃租金不能覆蓋租賃公司所借的外債本息，我行須防范利率和匯率風(fēng)險導(dǎo)致租賃公司還款資金不足，我行被索償?shù)娘L(fēng)險。應(yīng)在《三方協(xié)議》中明確利率和匯率風(fēng)險的承擔(dān)主體，一般由租賃公司承擔(dān)，可要求其辦理遠(yuǎn)期外匯交易鎖定匯率風(fēng)險；或在我行繳存一定比例保證金，并約定一旦風(fēng)險敞口超過繳存的保證金金額，應(yīng)補(bǔ)足相應(yīng)的保證金。

　　7、監(jiān)管政策落實要求

　　該業(yè)務(wù)主要涉及《外債管理辦法》、《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》《外商投資租賃業(yè)管理辦法》以及跨境人民幣業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定。各分行辦理業(yè)務(wù)不得違反監(jiān)管部門的相關(guān)管理政策，重點注意：

　　7.1、人民幣融資性保函項下借外債需征得當(dāng)?shù)乜缇橙嗣駧艠I(yè)務(wù)監(jiān)管部門的同意。從外匯局對外擔(dān)保監(jiān)管政策來看，內(nèi)保外貸項下資金不得以股權(quán)或債權(quán)形式直接或間接回流。

　　7.2、租賃公司借入外債需完成外債登記工作；外債結(jié)匯需獲得外管局的審批文件；在我行辦理購匯償還外債等手續(xù)須提供外管局規(guī)定的相關(guān)資料和文件。

　　三、模式二業(yè)務(wù)管理要求

　　模式二租賃公司并不是融資通道，而是我行授信客戶。其直接向我行申請開立融資性保函，承擔(dān)保函風(fēng)險，其管理重點在于融資租賃公司自身信用風(fēng)險，以及租賃項目風(fēng)險。

　　1、租賃公司須符合以下準(zhǔn)入條件。

　　1.1、成立時間超過3年的外資租賃公司；

　　1.2、實繳資本≥人民幣5億元；

　　1.3、公司治理結(jié)構(gòu)完善，運營正常，資信良好。符合商務(wù)部對融資租賃行業(yè)監(jiān)管要求；具備獨立的風(fēng)險管理和內(nèi)控機(jī)構(gòu)，能夠按照融資租賃的要求完成融資租賃項目盡職調(diào)查和內(nèi)部審批。

　　1.4、原則上要求須在我行繳存不低于保函項下融資租賃總金額10%的保證金，用于提高收益以及彌補(bǔ)風(fēng)險。

　　2、對租賃公司的授信，應(yīng)按照我行有關(guān)一般工商客戶授信標(biāo)準(zhǔn)和流程進(jìn)行審查審批。

　　審查內(nèi)容包括租賃公司是否符合我行準(zhǔn)入和授信標(biāo)準(zhǔn)、信用等級、還款能力、抵質(zhì)押擔(dān)保等風(fēng)險緩釋措施是否符合規(guī)定，業(yè)務(wù)投向（租賃項目）須符合我行信貸政策。

　　3、融資租賃項目審查要求

　　3.1、租賃公司在授信項下向我行申請開立融資性保函時，須對保函項下融資租賃款的投向進(jìn)行審查，不得投向政府融資平臺企業(yè)、房地產(chǎn)企業(yè)、產(chǎn)能過剩行業(yè)企業(yè)（列入總行支持類客戶除外），不得投向于列入總行觀察預(yù)警/黃色預(yù)警/紅色預(yù)警類客戶相關(guān)的項目。

　　3.2、融資租賃項目一律由分行授信審批部審批。優(yōu)選承租人和租賃項目，租賃項目應(yīng)有可靠的現(xiàn)金償債還款來源。

　　4、法律文本、資金監(jiān)管要求、匯率和利率風(fēng)險以及監(jiān)管政策落實等，由分行與租賃公司根據(jù)業(yè)務(wù)和風(fēng)險商議確定。

　　融資租賃合同相關(guān)知識點

　　1.融資租賃合同的認(rèn)定及效力

　　（1）售后回租交易按融資租賃法律關(guān)系定性

　　承租人將其自有物出賣給出租人；再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。

　?。?）無租賃物的經(jīng)營許可，融資租賃合同效力認(rèn)定

　　根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，承租人對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當(dāng)取得行政許可的，人民法院不應(yīng)僅以出租人未取得行政許可為由認(rèn)定融資租賃合同無效（有效）。

　　2.合同的履行和租賃物的公示

　　（1）租賃物風(fēng)險承擔(dān)

　　承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險由承租人承擔(dān)，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外（約定優(yōu)先）。

　?。?）承租人拒絕受領(lǐng)租賃物權(quán)利

　　出賣人違反合同約定的向承租人交付標(biāo)的物的義務(wù)，承租人因下列情形之一拒絕受領(lǐng)租賃物的，人民法院應(yīng)予支持：

　?、僮赓U物嚴(yán)重不符合約定的；

　?、诔鲑u人未在約定的交付期間或者合理期間內(nèi)交付租賃物，經(jīng)承租人或者出租人催告，在催告期滿后仍未交付的。

　?。?）出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。

　　（4）承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

　?。?）第三人善意取得租賃物性質(zhì)認(rèn)定

　?、俚谌松埔馊〉米赓U物

　　承租人或者租賃物的實際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設(shè)立其他物權(quán)，第三人依據(jù)物權(quán)法第106條的規(guī)定取得租賃物的所有權(quán)或者其他物權(quán)，出租人主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立的，人民法院不予支持（第三人可以根據(jù)善意取得制度，享有物權(quán)）

　　②出租人對租賃物的物權(quán)保障。但有下列情形之一第三人不享有相應(yīng)物權(quán)：

　　出租人已在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識，第三人在與承租人交易時知道或者應(yīng)當(dāng)知道該物為租賃物的；

　　出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的；

　　第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應(yīng)機(jī)構(gòu)進(jìn)行融資租賃交易查詢的；

　　出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道交易標(biāo)的物為租賃物的其他情形。

　　3.合同的解除

　　（1）出租人法定解除權(quán)

　　出租人可以單方請求法院解除融資租賃合同情形：

　　①承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；

　?、诔凶馊宋窗凑蘸贤s定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

　?、酆贤瑢τ谇犯蹲饨鸾獬贤那樾螞]有明確約定，但承租人欠付租金達(dá)到兩期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金百分之十五以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

　?、艹凶馊诉`反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。

　?。?）承租人法定解除權(quán)

　　因出租人的原因致使承租人無法占有、使用租賃物，承租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持。

　　4.雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

　?。?）在融資租賃合同中，承租人承擔(dān)租賃物的維修義務(wù)。

　　（2）在融資租賃合同中，承租人占有租賃物期間。租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人對第三人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（3）在融資租賃合同中，出租人和承租人對租賃期間屆滿租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸“出租人”。

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