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截至11 月底，私募基金管理總規(guī)模 10.90 萬(wàn)億元，已登記私募基金管理人 21836 家，已備案私募基金 64633 只。私募爆發(fā)式增長(zhǎng)的同時(shí)，監(jiān)管機(jī)關(guān)陸續(xù)發(fā)布眾多法律法規(guī)，對(duì)私募管理人的備案登記、私募產(chǎn)品的資金募集、信息披露、外包業(yè)務(wù)、合同指引等等方面進(jìn)行了全面規(guī)范。
本文梳理了目前私募監(jiān)管體系的整體框架以及重點(diǎn)法律法規(guī)的合規(guī)要點(diǎn)。私募君建議小伙伴們將此文收藏學(xué)習(xí)，及時(shí)查閱！
《證券投資基金法》
2013年6月1日 ——全國(guó)人大
修訂法案首次將非公開募集基金納入調(diào)整范圍，這意味著私募證券投資基金獲得合法地位。并且引入了基金行業(yè)協(xié)會(huì)的概念并賦予其相關(guān)監(jiān)管和對(duì)行業(yè)進(jìn)行自律的職權(quán)。
要點(diǎn)：
1、首次將非公開募集基金納入調(diào)整范圍。
2、詳細(xì)規(guī)定了合格投資者制度、基金托管制度、基金管理人資格的協(xié)會(huì)登記制度、基金募集的宣傳推介禁令、基金合同范本制度與資金募集的事后協(xié)會(huì)備案制度等內(nèi)容。
一 條 例
《私募投資基金管理暫行條例》（征求意見稿）
2017年8月30日——國(guó)務(wù)院
意味著私募基金業(yè)頂層設(shè)計(jì)即將落地，對(duì)私募基金的監(jiān)管即將上升到行政法規(guī)層面。
要點(diǎn)：
1、明確私募基金覆蓋范圍，是指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立，由基金管理人管理，為投資者的利益進(jìn)行投資活動(dòng)的私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金；非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其基金管理人、基金托管人、資金募集、投資運(yùn)作和信息提供適用本條例。
2、分別從私募基金管理人、托管人的職責(zé)，資金募集、投資運(yùn)作、信息提供、行業(yè)自律、監(jiān)督管理、法律責(zé)任等方面確立了監(jiān)管規(guī)則。
二 指 引
《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》
2016年2月1日——基金業(yè)協(xié)會(huì)
主要從管理人內(nèi)部控制的目標(biāo)與原則、內(nèi)部環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、控制活動(dòng)、信息與溝通及內(nèi)部監(jiān)督等方面的制度建設(shè)進(jìn)行自律管理，構(gòu)成了管理人內(nèi)部控制的自律監(jiān)管框架。
要點(diǎn)：
1、不得兼營(yíng)與私募基金管理無(wú)關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。
2、建立完善的財(cái)產(chǎn)分離制度。私募基金財(cái)產(chǎn)與管理人固有財(cái)產(chǎn)之間、不同私募基金財(cái)產(chǎn)之間、私募基金財(cái)產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)之間要實(shí)行獨(dú)立運(yùn)作，分別核算。
3、建立必要的防火墻制度與業(yè)務(wù)隔離制度，各部門有合理及明確的授權(quán)分工，操作相互獨(dú)立。管理人應(yīng)具備至少2名高級(jí)管理人員。此外，高級(jí)管理人員當(dāng)中還應(yīng)當(dāng)設(shè)置一名負(fù)責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高級(jí)管理人員。
4、健全治理結(jié)構(gòu)，防范不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、利益輸送和內(nèi)部人控制風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者利益和自身合法權(quán)益。
《私募投資基金合同指引》
2016年4月18日——基金業(yè)協(xié)會(huì)
《指引》一方面為私募證券投資基金、股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金等私募類產(chǎn)品提供統(tǒng)一、標(biāo)準(zhǔn)的合同文本參照，同時(shí)也能為下一步大資管時(shí)代下私募類產(chǎn)品的統(tǒng)一監(jiān)管奠定基礎(chǔ)。
要點(diǎn)：
《指引》分為1號(hào)《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》、2號(hào)《公司章程必備條款指引》以及3號(hào)《合伙協(xié)議必備條款指點(diǎn)引》，分別適用于契約型、公司型與合伙型三種組織形式。
三 規(guī) 定
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》
2014年8月21日——證監(jiān)會(huì)
因新修訂的《證券投資基金法》首次把私募納入范圍，證監(jiān)會(huì)根據(jù)法律授權(quán)制定此《辦法》，是私募基金監(jiān)管領(lǐng)域的主要法規(guī)之一，確立了符合私募基金行業(yè)運(yùn)作特點(diǎn)的適度監(jiān)管制度。
要點(diǎn)：
1、確立了私募基金管理機(jī)構(gòu)登記和私募基金產(chǎn)品備案制度。
2、確立了合格投資者制度。
3、建立了初步的資金募集及投資運(yùn)作制度。
4、確立了對(duì)不同類別私募基金進(jìn)行差異化行業(yè)自律和監(jiān)管的制度安排。
運(yùn)作管理暫行規(guī)定》
2016年7月15日——證監(jiān)會(huì)
2015年3月，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布實(shí)施了《資管業(yè)務(wù)“八條底線”禁止行為細(xì)則》，此《規(guī)定》可以理解為新版“八條底線”。
要點(diǎn)：
1、擴(kuò)大“八條底線”的適用范圍，明確私募證券投資基金管理人參照?qǐng)?zhí)行。
2、修改“資管計(jì)劃杠桿設(shè)計(jì)”，杠桿倍數(shù)由原來(lái)的10倍降低至最高3倍。
3、進(jìn)一步規(guī)范銷售推介行為，不能直接或間接承諾保本保收益；不得宣傳預(yù)期收益率，禁止變相擴(kuò)大投資者人數(shù)。
4、再次重審禁止資金池業(yè)務(wù)。不同資管計(jì)劃不能混同運(yùn)作，不得以資管計(jì)劃為非標(biāo)資產(chǎn)提供任何直接或間接、顯性或隱性擔(dān)保或回購(gòu)承諾。
5、新增對(duì)“從事違法證券期貨業(yè)務(wù)活動(dòng)”和“違規(guī)聘請(qǐng)投資顧問(wèn)”行為的禁止性要求。
《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》
2017年7月1日——證監(jiān)會(huì)
中國(guó)資本市場(chǎng)首部專門規(guī)范適當(dāng)性管理的行政規(guī)章，是統(tǒng)領(lǐng)市場(chǎng)適當(dāng)性管理制度的“母法”性質(zhì)的文件，對(duì)我國(guó)資本市場(chǎng)的健康發(fā)展具有深遠(yuǎn)意義。
要點(diǎn)：
1、形成了依據(jù)多維度指標(biāo)對(duì)投資者進(jìn)行分類的體系，統(tǒng)一投資者分類標(biāo)準(zhǔn)和管理要求，解決了投資者分類無(wú)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、無(wú)底線要求和分類職責(zé)不明確等問(wèn)題。
2、明確了產(chǎn)品分級(jí)的底線要求和職責(zé)分工，建立層層把關(guān)、嚴(yán)控風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品分級(jí)機(jī)制，建立了監(jiān)管部門確立底線要求、行業(yè)協(xié)會(huì)制定產(chǎn)品或者服務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)名錄、經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)具體劃分產(chǎn)品或者服務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的產(chǎn)品分級(jí)體系。
3、規(guī)定了經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)從了解投資者到糾紛處理等各個(gè)環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)履行的適當(dāng)性義務(wù)，全面從嚴(yán)規(guī)范相關(guān)行為，突出了適當(dāng)性義務(wù)規(guī)定的可操作性，細(xì)化其具體內(nèi)容、方式和程序，避免成為原則性的“口號(hào)立法”。
4、突出對(duì)于普通投資者的特別保護(hù)，向投資者提供有針對(duì)性的產(chǎn)品及差別化服務(wù)。
5、強(qiáng)化了監(jiān)管職責(zé)與法律責(zé)任，針對(duì)各項(xiàng)義務(wù)制定了相應(yīng)的違規(guī)罰則，確保適當(dāng)性義務(wù)落到實(shí)處，避免《辦法》成為無(wú)約束力的“豆腐立法”和“沒(méi)有牙齒的立法”。
七 辦 法
《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》
2014年2月7日——基金業(yè)協(xié)會(huì)
《辦法》是對(duì)證監(jiān)會(huì)《暫行辦法》中關(guān)于私募投資基金管理人登記和私募基金備案制度的專門立法，并開通了私募基金登記備案系統(tǒng)。
要點(diǎn)
1、私募管理人應(yīng)通過(guò)登記備案系統(tǒng)申請(qǐng)登記，如實(shí)填報(bào)基金管理人、高管及其他從業(yè)人員、股東或合伙人、管理基金的基本信息。
2、私募基金應(yīng)通過(guò)登記備案系統(tǒng)進(jìn)行備案，并根據(jù)主要投資方向注明基金類別。如實(shí)填報(bào)基金名稱、資本規(guī)模、投資者、基金合同等基本信息。
3、從事私募基金業(yè)務(wù)的專業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備私募基金從業(yè)資格。
4、對(duì)信息報(bào)送做出明確規(guī)定：即通過(guò)系統(tǒng)定期更新管理人及所管理基金的信息，通過(guò)系統(tǒng)披露管理人年度審計(jì)報(bào)告、臨時(shí)向協(xié)會(huì)報(bào)告等。
2016年2月4日——基金業(yè)協(xié)會(huì)
《辦法》從信息披露的主體和對(duì)象、信息披露的內(nèi)容和方式、基金募集與運(yùn)作期間的信息披露等方面進(jìn)行規(guī)定，初步構(gòu)建起私募投資基金信息披露的自律監(jiān)管框架。
要點(diǎn)：
1、明確信息披露主體，不僅包括私募基金管理人，還包括托管人和其他主體。
2、明確向投資者進(jìn)行信息披露的內(nèi)容、披露頻度、披露方式、披露責(zé)任以及信息披露渠道等事項(xiàng)。
3、在基金募集和運(yùn)作階段均應(yīng)進(jìn)行信息披露；在運(yùn)行期間要有季度披露和年度披露，其中單只5000萬(wàn)以上私募證券產(chǎn)品，應(yīng)每月披露基金凈值。
《私募投資基金募集行為管理辦法》
2016年7月15日——基金業(yè)協(xié)會(huì)
《辦法》對(duì)私募基金募集環(huán)節(jié)的募集主體、募集程序、賬戶監(jiān)督、信息披露、合格投資者確認(rèn)、風(fēng)險(xiǎn)揭示、冷靜期、回訪確認(rèn)、募集機(jī)構(gòu)和人員法律責(zé)任做了法律規(guī)定。對(duì)私募基金募集活動(dòng)作出更為嚴(yán)格和細(xì)致的監(jiān)管。
要點(diǎn)：
1、明確了私募基金兩類募集機(jī)構(gòu)主體，即已在中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)登記的私募基金管理人自行募集其設(shè)立的私募基金，以及在中國(guó)證監(jiān)會(huì)取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并成為中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員的基金銷售機(jī)構(gòu)受托募集私募基金。
2、明確了募集機(jī)構(gòu)承擔(dān)合格投資者的甄別和認(rèn)定責(zé)任。
3、引入資金賬戶監(jiān)督機(jī)構(gòu)，明確募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)督協(xié)議，對(duì)募集專用賬戶進(jìn)行監(jiān)督，保證資金不被募集機(jī)構(gòu)挪用，并確保資金原路返還。
《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法（試行）》
2017年3月1日——基金業(yè)協(xié)會(huì)
《辦法》合并了之前《外包指引》的主要條款，包括服務(wù)機(jī)構(gòu)的法律地位、管理人在業(yè)務(wù)外包中的法定職責(zé)、募集結(jié)算資金的安全保障機(jī)制等，同時(shí)新增了各類服務(wù)業(yè)務(wù)的定義、業(yè)務(wù)邊界、權(quán)責(zé)劃分和退出機(jī)制等。
要點(diǎn)：
1、明確私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)與私募基金管理人的法律關(guān)系。
2、對(duì)五類服務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行規(guī)范化，包括基金募集、投資顧問(wèn)、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等；私募管理人在以上五類業(yè)務(wù)方面的規(guī)范化要求與外包服務(wù)機(jī)構(gòu)等同。
3、明確只有在協(xié)會(huì)完成登記并成為協(xié)會(huì)會(huì)員的服務(wù)機(jī)構(gòu)方可提供私募基金服務(wù)業(yè)務(wù)，并且需要在6個(gè)月內(nèi)開展基金服務(wù)業(yè)務(wù)，不得轉(zhuǎn)包或變相轉(zhuǎn)包。
4、服務(wù)機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員均應(yīng)具有基金從業(yè)資格。
5、突破服務(wù)業(yè)務(wù)獨(dú)立性，明確登記條件和自律管理要求，引入服務(wù)機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制。
另有：
《私募投資基金管理人從事投資顧問(wèn)服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法》（制定完善中）
《私募投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》（制定完善中）
《基金從業(yè)資格管理辦法》（制定完善中）
證監(jiān)會(huì)及基金業(yè)協(xié)會(huì)時(shí)常通過(guò)公告、通知、答記者問(wèn)、解答等形式發(fā)布其對(duì)私募投資基金行業(yè)的自律規(guī)則及業(yè)務(wù)操作標(biāo)準(zhǔn)，目前適用的當(dāng)屬基金業(yè)協(xié)會(huì)近期發(fā)布的《私募基金管理人登記須知》及其《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（1-14）》，詳細(xì)列明了證監(jiān)會(huì)及基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)某一具體問(wèn)題的最新監(jiān)管動(dòng)向及執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。
要點(diǎn)：
1、2016年2月5日，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》，取消了私募基金管理人登記電子證明、加強(qiáng)了信息報(bào)送的相關(guān)要求、新申請(qǐng)私募、首次備案產(chǎn)品或重大事項(xiàng)變更等需提交法律意見書，已登記管理人不備案產(chǎn)品將被注銷資格。
2、2017年11月，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《私募基金管理人登記須知》提示私募基金管理人登記及登記完成后需要注意的重點(diǎn)事項(xiàng)。
文中內(nèi)容部分選取來(lái)源于中國(guó)金融圈、積募
