作者：中國銀行青島市分行貿(mào)易金融部 遲璇

近年來，伴隨國內(nèi)企業(yè)“走出去”步伐的加快以及“一帶一路”戰(zhàn)略的實(shí)施，銀行保函在企業(yè)涉外項(xiàng)目中得到越來越多的應(yīng)用。那么，企業(yè)在涉外保函開立過程中，有哪些注意事項(xiàng)呢？下面我們一起來看一下。

注意事項(xiàng)之一：關(guān)于保函的開立方式

涉外合同項(xiàng)下，部分買方或業(yè)主可能要求保函通過其當(dāng)?shù)劂y行以轉(zhuǎn)開的方式開立，但保函申請人未曾詳細(xì)了解轉(zhuǎn)開行及轉(zhuǎn)開費(fèi)用，在保函開立時(shí)才得知轉(zhuǎn)開行與保函開立行無代理關(guān)系，或轉(zhuǎn)開費(fèi)用過高，此時(shí)如果放棄開立保函則違反合同約定，開立保函則成本過高，如更換轉(zhuǎn)開行則影響業(yè)務(wù)時(shí)效，往往使申請人陷入兩難境地。就此，建議在合同簽約階段即與受益人提前溝通好保函開立方式，如受益人堅(jiān)持要求轉(zhuǎn)開保函，申請人可提前咨詢銀行并了解轉(zhuǎn)開費(fèi)用，借此估算財(cái)務(wù)成本，在擔(dān)保金額較大的情況下，如擔(dān)保銀行能提前向轉(zhuǎn)開行爭取優(yōu)惠費(fèi)率，將會為申請人節(jié)省一筆可觀的費(fèi)用。

注意事項(xiàng)之二：關(guān)于保函的擔(dān)保金額

大型承包工程項(xiàng)目或供貨周期較長的商務(wù)合同項(xiàng)下，通常保函的擔(dān)保金額較大，保函效期較長。在此情況企業(yè)應(yīng)盡力向受益人爭取加入依據(jù)合同履約節(jié)點(diǎn)的保函減額條款。加入減額條款的作用之一是伴隨合同履約進(jìn)程，逐步減少被擔(dān)保企業(yè)的責(zé)任，未來一旦項(xiàng)目發(fā)生糾紛，可能損失的金額將大大減少；作用之二是降低企業(yè)財(cái)務(wù)成本，通常銀行收取擔(dān)保費(fèi)是以擔(dān)保金額為基數(shù)計(jì)算的，所以保函減額將減少企業(yè)的財(cái)務(wù)費(fèi)用支出，同時(shí)可減少企業(yè)在銀行授信額度的占用或釋放部分保證金。

注意事項(xiàng)之三：關(guān)于保函的索賠條款

涉外保函項(xiàng)下，應(yīng)盡量避免不明確的索賠條款，或過于簡單、未列明受益人在何種情況下才可以索賠的條款，盡量使索賠條款單據(jù)化。如在條款中約定受益人提出索賠時(shí)，須同時(shí)提交一份支持聲明，聲明被擔(dān)保人的違約事項(xiàng)。此外，保函的索賠條款中還可加入其它條件，如加入“索賠書必須經(jīng)由受益人銀行對其簽字的真實(shí)性予以驗(yàn)證”,以避免受益人濫用索賠權(quán)。

注意事項(xiàng)之四：關(guān)于保函的失效條款

保函的失效條件可以分為失效日和失效事件，約定失效日，則失效日過后保函自動失效；約定失效事件，則失效事件應(yīng)盡量單據(jù)化，通常建議保函失效條件明確約定為提交“由誰簽署的哪種文件”，如承包工程項(xiàng)下保函失效條件可約定為“保函自申請人收到業(yè)主簽發(fā)的最終驗(yàn)收證書之日起失效”，如僅約定“保函自工程完工之日起失效”或類似條款，銀行將無法判斷保函是否失效，從而增加保函撤銷難度。

注意事項(xiàng)之五：關(guān)于保函的適用法律

鑒于不同國家的法院判決程序、判決理念均不盡相同，因此，涉外合同糾紛在不同國家審理將直接關(guān)系到當(dāng)事人的權(quán)益能否得到保障。對我國企業(yè)而言，在涉外保函中適用中國法律最有利于保護(hù)自身的權(quán)益，但在實(shí)務(wù)中一般不會被受益人所接受。這種情況下，建議考慮適用《國際商會見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(URDG758)，URDG758對保函項(xiàng)下爭議的法律適用有明確的約定，企業(yè)可以根據(jù)具體情況選擇使用。如受益人堅(jiān)持適用他國法律，則企業(yè)最好提前對適用的法律進(jìn)行了解或盡量與受益人協(xié)商適用相對公允的第三國法律。

注意事項(xiàng)之六：關(guān)于作為合同附件的固定保函格式

在一些涉外商務(wù)合同簽訂過程中，部分企業(yè)的涉外合同通常由業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)談判簽訂，保函格式作為合同的附件。后期保函開立工作則由財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)與銀行接洽，銀行審核保函格式發(fā)現(xiàn)存在問題，然而因?yàn)楹贤押炗啠：袷讲荒芨模髽I(yè)只能按既定格式開立保函，無法修改對自己不利的條款。因此，在合同簽訂階段，建議企業(yè)與對方在合同中僅約定開立保函事項(xiàng)，盡量避免在此時(shí)將保函格式作為合同附件固定下來，以便后期開立時(shí)就保函格式與對方進(jìn)行靈活的協(xié)商。如對方堅(jiān)持要求將保函格式作為合同附件才能簽訂合同，則建議企業(yè)在合同談判階段即邀請銀行介入，提前對保函文本進(jìn)行審核。

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