本文以司法實踐中審理的案件為視角，對司法實踐中法官在審理追索工程款的案件中遇到的情形及審判中的難點問題進行分析，從而總結出工程結算階段工程款結算與支付的風險點，以實踐的角度對于工程結算階段工程款結算與支付的風險防范提出相應措施。

本文來源：漫修律師事務所

（一）工程價款結算糾紛案件常見情形

1、質量不合格、未完成工程的工程價款結算問題

由于建設方或施工方的原因，工程半途不能完工，也無法進行竣工驗收，此時應當如何計算工程價款？在該類糾紛中，承包人起訴要求支付工程價款時，發包人往往以質量不合格或者不符合合同約定為由進行抗辯或者反訴，要求拒付或者少付工程款，甚至提出比剩余工程款更多的巨額索賠。此類型案件的情形主要有以下三種：

• 一是建設工程經竣工驗收全部不合格；

• 二是部分合格，部分不合格，經整改后可以通過竣工驗收；
  

• 三是工程經竣工驗收符合國家有關工程的質量標準，但不符合雙方合同約定的質量標準。
  

2、工程變更后的工程價款結算問題

工程變更，是指因設計文件或技術規范改變以及業主需求的變動，導致合同內容、范圍等在施工中發生變更的情況。實踐中，一般是建設工程工程量或者質量標準發生變化。如果工程發生變更，雙方對于變更為口頭約定或者變更后的結算方式約定不明的，雙方在案件審理過程中多會產生爭議。

3、因工程價款計價標準或結算方式約定不明產生的結算糾紛

價款結算是工程合同的核心內容之一，一份合同對此完全未作約定實難想象，但是雖然有價款結算條款但約定不明的情形卻并非罕見。例如，約定了總造價，卻又約定竣工后據實結算，那么究竟是固定總價合同還是固定單價合同？據實結算的計價標準是什么？是根據定額標準、工程量清單還是市場標準？等于沒有約定。

4、因工程量或者質量標準變化產生的結算糾紛

工程造價包括建筑、安裝、設備和建筑稅費的總和。造價計算的準確性取決于設計深度，并與價格變動風險成反比。投資估算是項目前期的粗略估計，是可行性研究的依據。設計概算在項目初步設計階段根據概算定額編制，作為初步確定工程造價的依據。施工圖預算在施工圖設計階段根據施工圖反映的工程量和質量標準，按預算定額編制，作為工程預算造價的依據，往往也是招投標和施工合同的依據。此后工程量和質量標準原則上不再改變，但是施工過程中仍有可能因設計變更導致工程量或質量標準發生變化。比如工程量變更的糾紛中，工程量增加理論上應該是先由承包方做書面變更簽證申請,經建設單位審批后再施工。土建工程的工程量爭議主要是合同生效后增加的工程量及對隱蔽工程的工程量清單未做三方確認,僅憑承包方施工日記進行結算,發包方提出異議。安裝工程的工程量爭議,主要表現在隱蔽在墻體中的管線鋪設記錄與確認問題。

5、以送審價為準的結算糾紛

《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用若干問題的解釋》（以下簡稱建設工程施工合同解釋）第20條規定：“當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。”實務中將此規則稱為“以送審價為準”。適用“以送審價為準”規則須滿足兩項條件：

第一，承包人提交了完整無缺的竣工結算文件，否則發包人有權拒收；

第二，發包人在約定期限（若無約定期限，則在合理期限）內不予答復，未置可否。

發包人只要在約定期限或者合理期限內提出過明確異議，不管其當時是否舉出充分和準確的反駁證據，都不能以承包人單方提交的送審價為準進行結算。法院在案件審理中，發包方一般會對于承包方要求以送審價為準進行結算提出抗辯，比如程序不合法、竣工結算文件不完整、未收到相應的文件等。

6、竣工決算時間的爭議引發糾紛

建設工程承包合同簽署之前，承包方會提交一份預算報告,工程竣工后再由承包方提出決算報告,經發包方審核達成一致后由發包方支付。承包方提交決算報告的前提是工程“竣工”?！翱⒐ぁ痹趯嶋H執行過程中的情況比建設工程承包合同的“竣工”要復雜得多。承包方往往為了承攬業務,對發包方在合同中設下的“竣工”概念陷阱不加防范。一旦中招,即便合同約定的工程量履行完畢,發包方也以整體工程沒有“竣工”為理由,而拒收承包方的決算報告，繼而，發包方以“決算不成熟”為由拒付工程款。

7、違約的爭議

無論承包方的逾期竣工,還是發包方未能提供施工進場的條件、中期擅改設計、未按進度支付進度款、建設工程材料不能及時供應從而造成停工等情形,最終都以違約金的形式反饋到工程款的結算中。違約之爭在建設工程結算糾紛中比較常見。

（二）工程價款結算糾紛案件審判中常見問題

《合同法》及《建設工程施工合同解釋》雖然對于工程價款結算中出現的許多問題進行了規定，但司法審判的任務是在查明事實的基礎上選擇如何適用法律。我們在案件審理中發現，發包方及承包方的一些不規范的行為導致了法院在查明事實上的困難，也給此類案件的審理帶來了極大的障礙。

1、合同約定不明確，特別是對于結算條款的約定，主要是結算時間、價款結算的依據、價款結算方式的選擇等。

實踐中主要體現為：

（1）未約定結算的具體時限，也未明確發包人未按時限進行結算的責任。

（2）對合同價款結算的方式約定不明確。

（3）雖約定合同價款為可調價格，但未約定價款調整的方法或者約定不明確，不具有可操作性。

（4）約定采用固定價格合同，但對風險范圍和風險費用未作約定，也未約定風險以外的價格調整方法。

（5）采用定額結算方式的合同，未明確定額編制單位或年份。

（6）價格結算條款前后矛盾，且語句模糊。

2、程序不規范、證據不足導致法院對涉及合同履行的重要事實認定困難，雙方因此產生結算糾紛。

此類案件中，合同約定不明或不嚴格依照合同履行的情況較為多見，雙方因此爭議大、糾紛多。尤其對未經決算合同工程量的認定，雙方意見不一，又缺乏相關依據和證據，法院在認定固定價格、浮動價格、竣工驗收、完工時間等重要事實上存在困難。實踐中經常出現的一種情形是，實際工程量與設計工程量經常不一致。

此時，變更工程量的簽章、確認手續就顯得尤為重要，但因建設施工單位和其工作人員的法律意識不強，導致變更手續不規范、不完備的現象較為多見，加之建設施工單位人員流動性大、授權委托欠缺等情況，導致法院認定工程量變更較為困難，從而對法院認定工程價款造成諸多阻礙。

3、無效合同、“黑白合同”、墊資合同的結算問題。

建設工程施工合同案件中，出現無效合同、“黑白合同”、墊資合同的情況比較常見，法院在識別無效合同、“黑白合同”、墊資合同及三種類型合同如何結算工程款也存在著很多的法律及實際上的問題。

工程價款結算，是指承包人在施工過程中，依據承包合同中關于付款條款的規定和已經完成的工程量，并按照規定的程序向建設單位收取工程款的一項經濟活動。

（一）工程結算階段工程款結算與支付的風險點

工程結算通過前述在司法實踐中經常產生的糾紛，筆者將工程結算階段工程款結算與支付的風險點總結為以下幾個方面：

1、發包方和承包方的資質問題影響工程款的結算。

2、建設工程合同對于工程款結算條款約定不明確，不具有可操作性。

3、工程價款結算方式的選擇失誤，對于雙方選擇的價款結算方式未能考慮施工過程中市場環境和生產要素、工程設計及工程量變更等風險因素的影響。

4、未能按照法律的規定或者雙方約定履行相應的手續。

5、未能注意收集證據。

6、爭議產生后未能及時通過各種途徑解決問題。

7、發包方及承包方人員對于建設工程相關的法律程序缺乏相應的了解。

（二）具體案例分析

筆者以北京法院一典型案例對工程結算階段工程款結算與支付中容易產生的糾紛以及審理中遇到的問題進行分析，以期對工程結算階段工程款結算與支付的風險點有更具體的詮釋。

A單位訴至法院稱，2007年6月，A單位與B公司簽訂《**工程合同》，約定由A單位將某工程發包給B公司，工程于2008年5月10日完工，5月20日全部驗收合格交付A單位。工程施工過程中A單位共支付B公司工程款674萬元。工程完工后，B公司向A單位上報工程結算書，結算內容為，結算金額為12070056元。A單位收到B公司工程結算書后，以預算經理更換為由拒絕在簽收單上簽字，也未對B公司的結算予以回復。2008年7月，B公司依據結算書要求A單位支付剩余工程款。A單位于2008年7月21日支付了20萬元，剩余款項未付。2008年11月14日，B公司又以郵政特快專遞的方式向A單位寄送了全套的結算書，并對郵寄過程進行了公證。根據查詢結果，A單位于2008年11月17日收到了B公司郵寄的結算書。2009年1月，B公司再次依據計算書要求A單位支付剩余工程款，A單位于2009年1月21日支付了27萬元，余款至今未付。根據合同約定，A單位在收到B公司上報的結算后30日內進行審核，超過30日不予回復的，結算自動生效。故起訴要求A單位支付工程款4860056元、按中國人民銀行同期同類貸款利率給付2008年12月至2009年8月的利息22萬元。

A單位辯稱，雙方簽訂合同情況屬實。B公司在未完成施工的情況下擅自撤場，且并未于2008年5月28日向A單位送達工程結算。A單位僅收到了B公司于2008年11月向郵寄的工程結算書。就此，A單位已經在30日內即在同年12月2日對結算書進行了回復，指出了結算書存在的問題，要求B公司進行核算。根據合同約定，B公司應當于工程完工后15日內向A單位提供結算書，B公司提供的結算書已經超出上述期限。根據A單位核算，實際工作量與B公司提供的結算書少了182萬元。A單位曾要求B公司進行核算，但B公司一直未予理睬。B公司依據該份結算書計算工程款無相關依據，故不同意B公司的訴訟請求，并申請對工程造價進行鑒定。

法院經審理認為：依法訂立的合同受法律保護。本案中，A單位與B公司訂立的《**工程合同》系雙方真實意思表示，且不違反相關法律規定，故合法有效，雙方均應嚴格遵守。根據合同約定，工程完工后15天內B公司上報A單位工程結算款，A單位在30天內審核完畢，A單位超過30天不予回復，結算自動生效。現B公司曾于2008年5月28日向A單位發出結算書，A單位對此予以否認，由于B公司未就此主張提供翔實有效的證據，故對此意見不予采納。因此，B公司向A單位送達結算書的時間應認定為2008年11月14日。就該份結算書是否有效的問題，A單位主張該份結算書寄送時間已超出合同約定期限，且A單位在收到后已經給予回復，故該結算書不發生法律效力。應當指出的是，合同中并未明確約定B公司超出約定期限寄送的結算書無效。同時，A單位未提供翔實有效的證據證明其曾在合理期限內向B公司送達要求重新核算的審核意見。因此，依據雙方約定，B公司向A單位送達的結算書已經發生法律效力，工程款總額應當依據該份結算書予以確定。A單位要求進行造價鑒定，并依據鑒定結論確定工程造價的意見，不予采納?，FB公司起訴要求A單位支付剩余工程款，并給付利息，理由正當，應予支持。

本案例中，爭議的焦點是B公司向A單位送達結算書的效力問題。從本案來看，雙方在建設工程合同的履行中，主要有兩個結算的風險點未能予以較好的規避，一是B公司超出約定期限寄送的結算書的效力問題；二是證據的收集與保全問題，B公司稱其曾于2008年5月28日向A單位發出結算書，A單位對此予以否認，由于B公司未就此主張提供翔實有效的證據，故法院對此意見未予采納；A單位未提供翔實有效的證據證明其曾在合理期限內向B公司送達要求重新核算的審核意見，故法院對其該項事實亦未予認定。實踐中，發包人對承包人提交的結算文件不予答復主要有以下幾種常見的爭議情形:一是當事人未約定答復期限，也未約定逾期不予答復則視為發包人認可；二是當事人約定了答復期限，但并未約定逾期不予答復則視為發包人認可；三是采用國家示范文本，能否達到視為認可的法律后果；四是合同中明確約定了結算文件的答復期限，且明確約定未在該答復期限內答復則視為發包人認可。

工程結算階段工程款結算與支付的風險防范措施，筆者從宏觀和微觀兩個方面進行探討。

（一）宏觀方面主要應注意以下幾個方面

第一，正確使用示范合同文本

建設工程示范合同文本是針對當前許多缺乏訂立合同的經驗和必要的法律常識的現狀，由建設部和國家工商行政管理局制定出臺了多種建設工程相關的示范文本。明確了合同當事人的權利和義務，目的在于指導合同當事人訂立合同時參考，提醒合同當事人在訂立合同時更好地明確各自的權利和義務，防止缺項漏項，防止事后發生合同糾紛。但現行的格式標準的建設工程合同，條款粗糙，許多問題沒有涉及到，對合同仲裁如何解決糾紛的條款不認真研究，也不簽訂這一類條款，而糾紛一旦發生，找不到妥善的解決辦法。因而，需要加強注意，在訂立合同時根據實際情況補充若干條款，完善合同內容，防止一旦發生糾紛，無據可依。

第二，平時注意收集書面證據，以便訴訟時使法院能夠根據準確、完整的事實材料及時公正判決

在合同履行中，必須搞好單位各項基礎資料以及相關合同文件的收集、存檔工作，因為法律注重證據，沒有證據難以得到法律支持。出現工程款拖欠時，承包人應及時向合同主管部門或公證部門申報備案。對合理合法的順延工期日，如長時間處于停工狀態等，應及時找建設單位簽發證明，并把證明資料報合同主管部門或公證部門備案。為可能出現的糾紛提供可靠的法律依據，避免出現“立而不決”的無限期拖延現象。

第三、慎重選擇發包人

在當前市場經濟條件下，招標人要對投標人進行資格預審(由于目前是賣方市場，投標人不可能對招標人進行“資格預審”)，但是投標人一定要對招標人、發包人的資信狀況進行詳細的調查:比如資產、負債、商譽、招標項目的資金到位情況等等。實踐中，存在有的房地產開發商，從一開始根本就沒有足夠資金，簽約時目標就是承包人的“墊資”，對于此類情形，必須謹慎對待，否則一旦盲目接手就極易引發工程款拖欠等法律風險。

第四、充分利用法律中介服務機構，維護自身合法權益

近年來在上海、北京等地，工程建設中出現了一種“律師全程參與制”的合作方式。律師事務所指派專職律師全程服務，從招投標、合同談判、合同簽訂、合同履行到竣工結算全程參與，合同當事人專心解決工程項目，所有法律問題均由律師負責完成。

（二）微觀方面主要應注意以下幾個方面

第一、明確逾期不予答復視為認可的法律后果

按最高院《司法解釋》規定，如雙方未明確發包人收到結算文件后逾期不予答復視為認可的法律后果，法院將按照承包人的結算確認結算價款。因此，承包人應當在合同當中明確提出結算異議的期限及逾期不予答復的法律后果。例如:約定“發包方自收到承包方的結算報告及結算資料后14日內給予確認或提出修改意見。期限內不作確認或不出具書面修改意見的，則視為確認該結算報告”。付款條件應當約定明確，且容易證明。承包工程的目的，在于收取工程款獲得利潤，如果合同價款約定上存在問題，將使承包企業的一切付出都難以得到相應的回報。所以在約定付款條件時一定要細細斟酌，從付款條件掌握主動權。我們總的原則是付款條件要明確且容易證明。如果付款條件成就而不能證明，一旦發生糾紛就很難舉證，非常被動。

第二、工程價款結算方式的選擇方面的風險防控

按工程合同計價方式的不同，我們可將工程合同分為不同類型，其中最典型的合同類型有:固定單價合同、固定總價合同和成本加酬金合同。不同類型的合同，有不同的應用條件，有不同的權利和責任分配，有不同的付款方式，對合同雙方有不同的風險。所以承包企業在簽訂合同之前，應該按照具體情況對合同類型作出有利于自己的選擇。比如固定總價合同，優先考慮適用履行周期短、物質材料市場相對穩定的小型工程，施工過程中，施工企業時刻關注情勢變更導致的費用增加，注意收集證據，及時補充經濟簽證。

第三、工程造價鑒定的風險控制

嚴格工程造價司法鑒定啟動程序，避免盲目性，避免司法鑒定中的以鑒代審，強化委托鑒定前的庭審調查程序。值得關注的是有些問題是涉及法律認定問題，應當由司法機關進行裁判。實踐中，這些問題可分為以下幾類：

• 第一類為涉及證據的效力問題。

• 第二類為涉及事實認定問題。如承包方提出已經向發包方交付了結算書，則承包方應就該事實提供證據。
  

• 第三類為涉及約定效力問題。如當事人在合同或者簽證中有特別約定，該約定明顯高于或低于定額計價標準或市場價格，發生爭議后，當事人會提出要求撤銷或者改變原有約定，有的當事人甚至提出在簽證上簽字的總監、總工已被施工方收買。這類問題應由審判機構認定。

• 第四類涉及主體問題。如原告提交了與被告工程項目部簽署的移交書，證明被告已認可工程質量，同意移交并無權提出質量索賠，但被告提出工程項目部不能代表被告，故該份移交書對被告沒有法律約束力。這類問題應由審判機構認定。

• 第五類為涉及法律適用問題。如原告作為承包方要求被告承擔停工損失，而現有定額沒有停工損失的計算規則可以參考。法官應根據違約責任限于實際損失這一原則，予以裁判。

以上問題，應屬于司法機關認定的問題，工程鑒定中，應避免出現以上問題的以鑒代審問題。

建筑工程具有投資大、工期長、產品固定、施工生產流動性強、受自社會環境因素影響大等特點，從而導致了建設工程施工合同具有履行長期性及高風險性的特點。結算價款問題，既是建設工程施工合同糾紛常見爭議焦點問題，也是建設工程施工合同糾紛的法律風險防范重點?，F行法律法規的不完善，導致司法實踐中如何認定結算價款存在較大分歧。在建設工程領域中，最容易出現的也是建筑工程結算糾紛，本文從司法實踐出發，通過理論分析，就建設工程價款結算問題提出自己的觀點看法，以期對施工企業及司法實踐有所裨益。